序論：寫(xiě)作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來(lái)了七篇承諾合同范文，愿它們成為您寫(xiě)作過(guò)程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

參加 項(xiàng)目工程的勞務(wù)施工，為了切實(shí)防止在施工過(guò)程中出現(xiàn)以下違規(guī)問(wèn)題，既：現(xiàn)場(chǎng)安全、工程質(zhì)量、民工上訪、文明施工等問(wèn)題，根據(jù)有關(guān)規(guī)定愿以本《承諾書(shū)》書(shū)面形式鄭重承諾如下：

1、嚴(yán)格遵守公司制定的安全制度，在安全工作中，始終做到自警、自省，警鐘長(zhǎng)鳴，把安全生產(chǎn)、生產(chǎn)安全的理念貫穿到整個(gè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)全過(guò)程，確保不發(fā)生各類安全生產(chǎn)事故。如出現(xiàn)安全傷亡事故，本人愿承擔(dān)全部責(zé)任與公司沒(méi)有任何關(guān)系，并接受公司的相關(guān)處罰。

2、嚴(yán)把質(zhì)量關(guān)，確保創(chuàng)建用戶滿意工程，樹(shù)立用戶至上，質(zhì)量第一。如出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題將承擔(dān)一切損失并接受公司處罰。

3、接受公司相關(guān)業(yè)務(wù)主管部門(mén)的檢查和建設(shè)單位的協(xié)調(diào)管理，優(yōu)質(zhì)高效地完成好所承擔(dān)的工程施工任務(wù)。確保民工不上訪，如出現(xiàn)民工上訪事件，承諾人承擔(dān)全部責(zé)任，與公司無(wú)關(guān)系，并扣罰本合同額的20%作為罰款，堅(jiān)決取締承諾人隊(duì)伍，

4、在現(xiàn)場(chǎng)文明工地建設(shè)上，通過(guò)提高操作人員的綜合素質(zhì)和職業(yè)道德水平，做到工完料凈場(chǎng)地清，促進(jìn)文明工地建設(shè)，保證達(dá)到文明工地標(biāo)準(zhǔn)。

特此承諾。

承諾人： 年 月 日

承諾書(shū)(勞務(wù)合同)

重慶 *********** 有限公司：

本人 **** （身份證號(hào)碼：*************** ）與貴司通過(guò)長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)往來(lái)，建立了良好的勞務(wù)合同關(guān)系，為了規(guī)范雙方的管理和保持雙方的友好合作關(guān)系，本人特向貴司鄭重承諾：

1、嚴(yán)格遵守貴司勞務(wù)工程履約及質(zhì)量保證金的繳納規(guī)定，即：本人明確地知道，向貴司支付合同履約及質(zhì)量保證金，該保證金必須打入貴司指定的銀行帳戶，且必須以蓋有貴司財(cái)務(wù)章的收據(jù)為繳納履約及質(zhì)保金的依據(jù)，除此外的任何單位或個(gè)人在任何時(shí)候出具的收條、收據(jù)等均無(wú)效，由此產(chǎn)生的一切法律后果由本人自行承擔(dān)，貴司不承擔(dān)任何賠償責(zé)任和其它法律責(zé)任。本人繳納給其他任何單位或個(gè)人（包括貴司及項(xiàng)目部管理人員）的保證金或保證金性質(zhì)的變相借款由本人向收款單位或個(gè)人主張權(quán)利。

2、本人在結(jié)算勞務(wù)工程款時(shí)，必須嚴(yán)格按照貴司的財(cái)務(wù)制度及付款規(guī)定、程序辦理。貴司根據(jù)本人每月實(shí)際完成的工程量進(jìn)行驗(yàn)收，本人在相應(yīng)勞務(wù)工程驗(yàn)收合格后5日內(nèi)向貴司開(kāi)具結(jié)帳申請(qǐng)單，并在結(jié)帳申請(qǐng)單結(jié)帳聯(lián)上親自簽署本人姓名，再由該項(xiàng)目施工員根據(jù)結(jié)帳申請(qǐng)單開(kāi)具工單、結(jié)帳單，開(kāi)票員根據(jù)相關(guān)人員簽字認(rèn)可的結(jié)帳申請(qǐng)單、結(jié)帳單再開(kāi)具內(nèi)部結(jié)算付款憑證。若本人從結(jié)帳申請(qǐng)單開(kāi)具之日起90日未按貴司財(cái)務(wù)制度完善上述結(jié)算憑證的審批及掛賬手續(xù)，則視為我本人放棄收取該工程款的權(quán)利，由此產(chǎn)生的后果由本人自行承擔(dān)。

3、本人在承包本單項(xiàng)勞務(wù)工程完工后3個(gè)月內(nèi)必須結(jié)帳，否則視為本人放棄結(jié)帳，超過(guò)3個(gè)月后結(jié)帳的，貴司可以不予認(rèn)可。 `

4、本人明確地知道，貴司任何工作人員 (包括但不限于施管人員、項(xiàng)目經(jīng)理、處長(zhǎng)、庫(kù)管員等)任何時(shí)候以貴司或貴司相關(guān)項(xiàng)目部的名義向本人出具的欠據(jù)、收據(jù)、承諾及其他任何經(jīng)濟(jì)法律文書(shū)等，必須經(jīng)貴司分管、主管領(lǐng)導(dǎo)審核確認(rèn)后，并在5日內(nèi)到貴司加蓋公章方為有效，否則無(wú)效，由此產(chǎn)生一切后果由本人自行承擔(dān)，貴司不承擔(dān)任何法律責(zé)任。

5、本人與貴司簽訂的勞務(wù)承包合同約定的結(jié)算單價(jià)包括相應(yīng)勞務(wù)的人工費(fèi)、輔材費(fèi)、安全責(zé)任及意外傷害保險(xiǎn)、勞保及防護(hù)用品、應(yīng)按相關(guān)法律規(guī)定支付的各種工資、稅金、高溫補(bǔ)貼及其他相關(guān)補(bǔ)貼、節(jié)假日加班、夜班、趕工補(bǔ)貼、自備工具用具費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、差旅費(fèi)、外來(lái)勞動(dòng)力就業(yè)證費(fèi)、崗位培訓(xùn)費(fèi)及質(zhì)量?jī)?yōu)良獎(jiǎng)、安全無(wú)傷亡事故獎(jiǎng)、安全文明施工費(fèi)用以及完成勞務(wù)承包合同約定的承包范圍內(nèi)全部工作的其他所有費(fèi)用。相應(yīng)勞務(wù)結(jié)算價(jià)款均為一次性包干，本人不應(yīng)再要求貴司支付其他任何費(fèi)用。

6、本人必須按時(shí)足額支付民工及管理人員的工資、各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用，每月30日前向貴司提供有其工人領(lǐng)款簽字的工資表（工資表必須包含各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用），否則貴司有權(quán)扣減勞務(wù)款直接代付工人工資（含各種津貼、補(bǔ)貼及相關(guān)福利費(fèi)用），且貴司有權(quán)單方解除本合同，因此而造成的一切損失，均由本人承擔(dān)。

7、本人應(yīng)加強(qiáng)對(duì)雇傭民工的質(zhì)量意識(shí)、安全意識(shí)和法律意識(shí)的教育。若發(fā)生爭(zhēng)議，本人必須正確引導(dǎo)民工依法解決，堅(jiān)決制止民工采用爬塔吊、圍攻辦公室、圍堵管理人員等不正當(dāng)方式威脅、恐嚇貴司及貴司管理人員。如民工發(fā)生上述行為，給貴司名譽(yù)造成不良影響，本人愿與民工承擔(dān)連帶責(zé)任，除賠償貴司損失外，還應(yīng)承擔(dān)支付貴司5萬(wàn)元違約金。

8、本人及本人雇傭民工在貴司從事勞務(wù)作業(yè)期間，因安全事故、交通事故、食物中毒事故及其它原因造成的傷殘病死，由本人處理并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，與貴司無(wú)關(guān)。

9、若本人不將本工程所需材料、設(shè)備提前用書(shū)面形式通知貴司作好準(zhǔn)備或因未做好計(jì)劃通知等，所帶來(lái)的損失、停工均由本人自行承擔(dān)責(zé)任，因此影響了其它工種進(jìn)行正常施工，也由本人負(fù)責(zé)賠償。在施工過(guò)程中，貴司有權(quán)根據(jù)工程施工進(jìn)度要求另行分包約定由本人承包的任何工作內(nèi)容，并直接向?qū)嶋H承接勞務(wù)工作的單位和個(gè)人辦理結(jié)算付款事宜，且本人無(wú)條件同意貴司從本人勞務(wù)工程款項(xiàng)里扣除實(shí)際產(chǎn)生的相應(yīng)費(fèi)用。

特此承諾

附件：

1、結(jié)帳申請(qǐng)單：

2、工單

3、結(jié)帳單：

篇(2)

自愿解除機(jī)械設(shè)備租賃合同承諾書(shū)

2019年7月1日，本公司與XX有限公司了XX工程《機(jī)械設(shè)備租賃合同》(合同編號(hào)：)。 合同約定施工總工期為18個(gè)月，開(kāi)工日期為2019年07月1日，竣工日期為2020年12月31日，截止2020年12月31日，工地施工尚未完工，但因合同時(shí)間到期，我公司自愿解除《機(jī)械設(shè)備租賃合同》并作出如下承諾：

一、《機(jī)械設(shè)備租賃合同》履行過(guò)程中，XX有限公司沒(méi)有拖欠任何應(yīng)向我公司方支付的款項(xiàng)及費(fèi)用，未發(fā)生農(nóng)民工工資拖欠行為。

二、《機(jī)械設(shè)備租賃合同》解除后，雙方互不承擔(dān)任何違約、賠償、補(bǔ)償責(zé)任。

三、我公司承諾在工程施工期間按時(shí)發(fā)放農(nóng)民工工資，未存在拖欠行為，未發(fā)生任何安全事故，自本承諾書(shū)簽訂之日起（即2020年1月21日）就XX工程施工的任何問(wèn)題糾紛均與XX有限公司無(wú)關(guān)。

篇(3)

所謂合同的成立，是指訂約當(dāng)事人之間就合同的主要條款達(dá)成合意。而合同的生效是指依法成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律效力。根據(jù)我國(guó)《合同法》第44條的規(guī)定，依法成立的合同，自成立時(shí)生效。該規(guī)定明確了合同成立與生效之間的關(guān)系?？梢?jiàn)，在一般情況下，合法的合同一經(jīng)成立便生效，合同成立的時(shí)間也就是合同生效的時(shí)間，因此合同成立的時(shí)間可以成為判斷合同生效時(shí)間的標(biāo)準(zhǔn)。

但也有一些合同的成立時(shí)間和生效時(shí)間不一致，如效力待定的合同雖已成立，但其效力卻處于待定的狀態(tài)。當(dāng)然，此類情況畢竟是例外現(xiàn)象。

合同的成立與生效在合同法中具有重要的意義。首先，合同的成立是認(rèn)定合同效力的前提，如果合同并未成立，那么確認(rèn)合同的效力也就無(wú)從談起。同時(shí)，依法成立的合同在當(dāng)事人之間設(shè)立了一定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求債務(wù)人為或不為一定的行為，債務(wù)人則負(fù)有為或不為一定行為的義務(wù)。其次，合同的成立和生效是區(qū)分違約責(zé)任與締約過(guò)失責(zé)任的根本標(biāo)志。只有在合同成立后，一方當(dāng)事人違反約定的義務(wù)（不包括沒(méi)有履行可能的情況）才應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，而在合同成立之前，因一方當(dāng)事人的過(guò)失造成另一方當(dāng)事人信賴?yán)娴膿p失則屬于締約過(guò)時(shí)責(zé)任而非違約責(zé)任范疇。

關(guān)于合同成立的要件，理論上有不同的看法，一般認(rèn)為應(yīng)包括：（1）訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體與合同主體是不同的，合同主體是合同關(guān)系的當(dāng)事人，他們是實(shí)際享受合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)的人。而訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人，他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人，亦可是合同當(dāng)事人的人。（2）訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。我國(guó)《合同法》第12條對(duì)合同中的主要條款作了列舉性的規(guī)定，筆者認(rèn)為：如果當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款有約定的，應(yīng)從其約定；如果沒(méi)有約定，則可以根據(jù)合同的性質(zhì)來(lái)確定合同的主要條款。（3）合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。當(dāng)然，以上要件只是合同成立的一般要件，實(shí)際上鑒于合同性質(zhì)、內(nèi)容的不同，許多合同還需具備其他特別成立的要件方能成立。

電子合同作為合同的一種特殊形式，只要其符合現(xiàn)行法中有關(guān)合同成立、生效的要件，則其也應(yīng)具有法律效力。當(dāng)今世界各國(guó)的合同法對(duì)合同的成立大都采取減少不必要限制的做法，這種做法對(duì)于鼓勵(lì)網(wǎng)上交易，增加社會(huì)財(cái)富都是十分必要的，也頗值得我國(guó)借鑒。

二、電子合同的要約與要約邀請(qǐng)

根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，合同依法成立的要件之一是合同當(dāng)事人經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段，并達(dá)成一致的意思表示。因此，電子合同的訂立也表現(xiàn)為意思表示交互進(jìn)行的要約與承諾過(guò)程。

要約又稱發(fā)盤(pán)、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)等。我國(guó)《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！彪娮雍贤囊s是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。要約通常都具有特定的形式和內(nèi)容，一項(xiàng)要約要發(fā)生法律效力，則必須具備特定的有效要件：一、要約必須具有訂立合同的意圖。二、要約必須向要約人希望之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。三、要約的內(nèi)容必須具體確定。四、要約必須送達(dá)受要約人。只有具備上述四個(gè)要件，才能構(gòu)成一個(gè)有效的要約，并使其發(fā)出后產(chǎn)生應(yīng)有的拘束力。

所謂要約邀請(qǐng)，又稱引誘要約。我國(guó)《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！痹诰W(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行的要約邀請(qǐng)，大都采用網(wǎng)絡(luò)廣告的方式來(lái)進(jìn)行。要約邀請(qǐng)既可以向特定的人發(fā)出，也可以向不特定的人發(fā)出。由于要約邀請(qǐng)的目的不是與對(duì)方訂立合同，而是希望對(duì)方向自己發(fā)出要約，因此內(nèi)容無(wú)須具體明確。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等都屬于要約邀請(qǐng)，但如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約要件的，則視為要約。

大陸法系和英美法系都對(duì)要約和要約邀請(qǐng)作出了實(shí)質(zhì)性的區(qū)分，因?yàn)槎叩姆珊蠊墙厝徊煌?。?duì)于要約而言，如果對(duì)方作出了承諾，要約人即負(fù)有與之訂立合同的義務(wù)，否則就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，而且要約在有些情況下是不得撤銷的；對(duì)于要約邀請(qǐng)而言，其發(fā)出人則不負(fù)有這些義務(wù)，他可以自由地決定是否接受對(duì)方的意思表示，而且也可以隨時(shí)撤銷其已經(jīng)發(fā)出的意思表示。

在傳統(tǒng)的商業(yè)交易中，要約與要約邀請(qǐng)比較容易作出判斷。在電子商務(wù)活動(dòng)中，從事電子交易的商家在互聯(lián)網(wǎng)上廣告的行為到底應(yīng)該視為要約還是要約邀請(qǐng)？這是一個(gè)非常重要卻一直存在爭(zhēng)議的問(wèn)題。由于互聯(lián)網(wǎng)的特點(diǎn)就在于它能夠以低廉的成本提供廣泛的信息，這就使得網(wǎng)絡(luò)廣告的發(fā)展速度驚人。這些網(wǎng)絡(luò)廣告是否都是要約或要約邀請(qǐng)，值得研究。有人主張應(yīng)將其視為要約邀請(qǐng)，因?yàn)檫@些廣告是向不特定的多數(shù)人發(fā)出的。也有人主張應(yīng)視為要約，因?yàn)檫@些廣告所包含的內(nèi)容是具體確定的，并涵蓋了合同的主要內(nèi)容。此外，還有人傾向于根據(jù)不同的情況分別予以解決，他們根據(jù)交易的性質(zhì)將電子交易分為三類：銷售實(shí)物、銷售軟件和網(wǎng)上服務(wù)。這種觀點(diǎn)主張?jiān)诘谝环N交易中，網(wǎng)絡(luò)廣告一般應(yīng)視為要約邀請(qǐng)，而在后兩種交易中，網(wǎng)絡(luò)廣告一般應(yīng)視為要約。

筆者認(rèn)為，較之前兩種觀點(diǎn)，第三種觀點(diǎn)有一定的可取之處，但也有其局限性。因?yàn)椋m然電子商務(wù)是一種新型的交易模式，但其與傳統(tǒng)商業(yè)活動(dòng)的區(qū)別只是使用的媒介不同，其法律特征應(yīng)當(dāng)是相同的，從交易對(duì)象的種類出發(fā)，而不是以當(dāng)事人的意思表示作為判斷標(biāo)準(zhǔn)來(lái)區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)，其結(jié)果必然是不準(zhǔn)確的。所以，對(duì)于要約和要約邀請(qǐng)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，仍應(yīng)根據(jù)前引《合同法》第14條的規(guī)定予以解決。具體來(lái)說(shuō)，如果在網(wǎng)頁(yè)上登載的廣告包括商品的名稱、圖片、價(jià)格以及購(gòu)買的有效時(shí)間等，應(yīng)認(rèn)定為要約；如果商品的信息不完整，例如商家為了吸引顧客，新產(chǎn)品的信息等，則屬于要約邀請(qǐng)。

三、電子合同的承諾

承諾又稱為接受或接盤(pán)，根據(jù)我國(guó)《合同法》第21條的規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。”要約經(jīng)受要約人承諾，表明當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議，合同即宣告成立。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)作出承諾，一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式，也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判，而在網(wǎng)下通過(guò)面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式作出承諾，則仍然屬于一般合同訂立中的承諾，而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

網(wǎng)上承諾既不以口頭的方式作出，也不以一般的書(shū)面形式作出，其特殊性在于承諾人必須借助計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)才能作出承諾。意思表示是否構(gòu)成承諾應(yīng)具備以下幾個(gè)要件：一、承諾須由受要約人作出。二、承諾須向要約人作出。三、承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。四、承諾須在承諾期限內(nèi)作出。筆者認(rèn)為，對(duì)于電子合同的承諾也應(yīng)符合上述要件。

承諾應(yīng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求，也可以行為的方式作出。以通知的方式作出的，承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。我國(guó)《合同法》第16條還規(guī)定：

“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間?！笨梢?jiàn)，我國(guó)《合同法》對(duì)數(shù)據(jù)電文形式的要約和承諾的生效仍然堅(jiān)持了“到達(dá)主義（ReceivedtheletterofAcceptance）”原則。筆者認(rèn)為，對(duì)于電子商務(wù)來(lái)說(shuō)，采取“到達(dá)主義”原則更為適宜，因?yàn)橛⒚婪ㄋ扇〉摹巴多]主義（Mail-boxRule）”原則不利于確定電子合同成立的地點(diǎn)。

四、意思表示的撤回與撤銷問(wèn)題

1.意思表示的撤回問(wèn)題

意思表示的撤回，是指在意思表示到達(dá)對(duì)方之前與之到達(dá)對(duì)方的同時(shí)，表意人又向?qū)Ψ桨l(fā)出通知以否認(rèn)前一意思表示效力的行為。在合同法中，意思表示的撤回包括要約的撤回和承諾的撤回。兩大法系對(duì)要約和承諾的撤回均是認(rèn)可的，但意思表示撤回的條件因各國(guó)法律的分歧而有所不同。

所謂要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，在要約到達(dá)受要約人之前取消要約。我國(guó)《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人?！彼?，在一般要約中，要約人可以在要約生效以前隨意撤回其要約，而且對(duì)此撤回行為不承擔(dān)任何責(zé)任。同時(shí)，我國(guó)《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人?！彼?，承諾人亦可在承諾生效之前隨意撤回其承諾，而不承擔(dān)任何責(zé)任。

但是對(duì)于電子合同的訂立而言，要約人在發(fā)出要約后或者承諾人在發(fā)出承諾后，通常是不可能撤回的。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)文件的傳輸速度很快，要約或承諾一旦發(fā)出，就可以立即進(jìn)入收件人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，發(fā)出和收到的時(shí)間僅相差幾秒。所以，在電子商務(wù)活動(dòng)中，要約和承諾一般是不能撤回的。要約和承諾的撤回只能適用于其他非直接對(duì)話的訂約方式。

2.意思表示的撤銷問(wèn)題

意思表示的撤銷是指意思表示到達(dá)對(duì)方之后，對(duì)方作出答復(fù)之前，表意人又向?qū)Ψ桨l(fā)出通知以否認(rèn)前一意思表示效力的行為。在合同法中，意思表示的撤銷僅指要約的撤銷，而承諾則沒(méi)有撤銷的問(wèn)題，因?yàn)槌兄Z并不存在要求對(duì)方給予答復(fù)的問(wèn)題。

篇(4)

但是銀行業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，這要求銀行法律工作者對(duì)電子合同領(lǐng)域的新問(wèn)題必須有回應(yīng)，出對(duì)策，求解決。因此，法律工作者需要加強(qiáng)自身在這方面研究的廣度和深度。優(yōu)質(zhì)的研究成果將有效提高銀行法律工作水平，推動(dòng)業(yè)務(wù)發(fā)展；長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)講，銀行作為電子金融活動(dòng)的重要主體，這方面的研究必然推動(dòng)相關(guān)立法和司法的發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。本文，作者主要就電子合同締結(jié)方式法律問(wèn)題進(jìn)行探討。

電子合同概述

電子合同的內(nèi)涵

我國(guó)法律沒(méi)有對(duì)“電子合同”做出明確的定義?！逗贤ā穼?duì)“合同”的定義是：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子合同仍是合同，其用以確立當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的本質(zhì)未變，較之傳統(tǒng)合同，只是合同的表現(xiàn)形式有變化，即合同載體變化了――這種新的載體是“數(shù)據(jù)電文”。

《電子簽名法》第2條對(duì)“數(shù)據(jù)電文”的定義是：以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的信息。根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是法律所認(rèn)可的合同形式，以數(shù)據(jù)電文形式達(dá)成的意思表示一致是法律所認(rèn)可的合同?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?？梢?jiàn)合同法不僅認(rèn)可了數(shù)據(jù)電文，還將其歸為書(shū)面形式范疇?！峨娮雍灻ā返?條規(guī)定：民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書(shū)，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文?？梢?jiàn)《電子簽名法》從正面確認(rèn)了數(shù)據(jù)電文作為合同形式的有效性。

給電子合同下定義可以套用合同法對(duì)合同的定義的結(jié)構(gòu)，并著重體現(xiàn)電子合同訂立過(guò)程和表現(xiàn)形式的電子化，具體定義可以參考最高院民二庭在《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》中的定義，即“電子合同是平等主體之間通過(guò)電子信息網(wǎng)絡(luò)、以數(shù)據(jù)電文形式設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！?/p>

二級(jí)小標(biāo)題：電子合同的外延

《合同法》第11條明確的幾種電子合同形式包括：電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。同時(shí)，根據(jù)《電子簽名法》第2條對(duì)數(shù)據(jù)電文的定義，我們可以推斷出電子合同形式是多種多樣的，還包括例如通過(guò)手機(jī)短信、電子聊天記錄、電子視頻、電子音頻等手段達(dá)成的合同。

電子合同是否是書(shū)面形式的合同的判斷

《合同法》與《電子簽名法》對(duì)此做出了差別化規(guī)定?！逗贤ā返?1條規(guī)定：書(shū)面形式是指可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式，數(shù)據(jù)電文形式屬于書(shū)面形式的一種?！峨娮雍灻ā返?條規(guī)定：能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書(shū)面形式。

可見(jiàn)，在這一問(wèn)題上，《電子簽名法》的規(guī)定對(duì)《合同法》的規(guī)定進(jìn)行了修正――將書(shū)面形式的標(biāo)準(zhǔn)提高了：數(shù)據(jù)電文需要同時(shí)滿足“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”和“可以隨時(shí)調(diào)取查用”兩個(gè)條件時(shí)，才視為符合法律、法規(guī)要求的書(shū)面形式。也就是說(shuō)《電子簽名法》出臺(tái)后，數(shù)據(jù)電文不再當(dāng)然被認(rèn)定為是（符合法律、法規(guī)要求的）書(shū)面形式，關(guān)鍵要看技術(shù)上能否同時(shí)滿足上述兩個(gè)條件。

判斷某一數(shù)據(jù)電文是否是書(shū)面形式的意義主要是：在要式合同情況下，如法律規(guī)定或合同約定應(yīng)以書(shū)面形式締結(jié)合同，那么特定數(shù)據(jù)電文能否被認(rèn)定為是書(shū)面形式，直接關(guān)系到合同的成立與否。另外，數(shù)據(jù)電文能否被認(rèn)定為是書(shū)面形式也關(guān)系到其作為證據(jù)使用時(shí)的證明力大小的問(wèn)題。

對(duì)銀行業(yè)務(wù)而言，由于根據(jù)監(jiān)管規(guī)定或銀行與客戶間的約定，銀行多數(shù)電子合同都應(yīng)當(dāng)符合書(shū)面形式的要求，也就是說(shuō)銀行制作的電子合同的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)達(dá)到《電子簽名法》對(duì)“能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容”和“可以隨時(shí)調(diào)取查用”這兩方面的標(biāo)準(zhǔn)，否則，銀行作為合同提供方將承擔(dān)不利后果。

電子合同訂立模式分析

合同法對(duì)合同訂立的規(guī)定

合同的訂立和成立是非常重要的法律概念，《合同法》對(duì)此有著很嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)致的規(guī)定。根據(jù)《合同法》第13條、第22條的規(guī)定，合同訂立的基本模式是“要約+承諾”方式，承諾做出的形式是以通知形式為主，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過(guò)行為做出承諾的情況下，承諾可以以行為做出。

電子合同的訂立方式

《合同法》和《電子簽名法》都未對(duì)電子合同訂立方式做出特殊規(guī)定，那么除非法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定，應(yīng)遵循上述合同訂立模式的一般性規(guī)定，即“要約+承諾”方式。但由于電子合同訂立過(guò)程中意思表示的表現(xiàn)形式為數(shù)據(jù)電文，即要約、承諾的載體電子化了，因此可以將電子合同訂立方式總結(jié)為“電子要約+電子承諾”方式。以下立法和權(quán)威觀點(diǎn)也確認(rèn)了該電子合同訂立方式：

1.《合同法》第16、26、34條對(duì)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，要約和承諾生效時(shí)間、承諾生效地點(diǎn)做出了特殊規(guī)定，說(shuō)明法律既承認(rèn)電子要約和電子承諾，又注意到了電子承諾和要約在生效時(shí)間和地點(diǎn)方面的特殊性。

2.《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貿(mào)易法委員會(huì)電子商業(yè)示范法》是我國(guó)相關(guān)立法的重要參考，其第11條規(guī)定：就合同的訂立而言，除非當(dāng)事各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可通過(guò)數(shù)據(jù)電文的手段表示。如使用了一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文來(lái)訂立合同，則不得僅僅以使用了數(shù)據(jù)電文為理由而否定該合同的有效性或可執(zhí)行性。

3.最高法院民二庭在《最高人民法院關(guān)于買賣合同司法解釋理解與適用》著作中對(duì)“電子交易合同成立及效力”部分內(nèi)容進(jìn)行闡述時(shí)，使用了“電子要約”和“電子承諾”的概念。

雖然電子合同的要約和承諾的表現(xiàn)形式電子化了，但其實(shí)質(zhì)沒(méi)有變，仍應(yīng)遵循《合同法》對(duì)要約和承諾的諸多規(guī)定，比如電子要約構(gòu)成要件仍應(yīng)符合《合同法》第14條規(guī)定，即內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)受要約人的承諾，要約人即受該意思表示約束。

電子要約和電子承諾相關(guān)問(wèn)題

電子要約的撤回

要約的撤回是指要約人在要約發(fā)生法律效力之前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

通常情況下，電子要約的撤回只具有理論上的可能性，而幾乎沒(méi)有現(xiàn)實(shí)意義。因?yàn)殡娮觽鬏斔俣染哂械乃矔r(shí)性，要約一旦發(fā)出幾乎同時(shí)達(dá)到受要約人，要約發(fā)出和到達(dá)幾乎無(wú)時(shí)間差，《合同法》規(guī)定的撤銷通知應(yīng)在要約到達(dá)“之前”或“同時(shí)”到達(dá)是難以實(shí)現(xiàn)的。

但法律貴在嚴(yán)密，不能因?yàn)榭赡苄晕⒑跗湮⒍穸ㄒs人撤回權(quán)的存在，而且在某些特殊情況下，如由于電力和線路故障、網(wǎng)絡(luò)病毒等客觀因素的影響，使要約的發(fā)出和送達(dá)間的時(shí)間差延長(zhǎng)，要約人欲撤回要約，撤回通知依然可以先于要約到達(dá)相對(duì)人，或與要約同時(shí)到達(dá)。

電子要約的撤銷

要約的撤銷是指要約生效之后，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。

電子要約能否撤銷要區(qū)分不同電子合同形式進(jìn)行判斷。判斷的關(guān)鍵在于撤銷通知是否具有在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人的可能性，如有則可以撤銷，如沒(méi)有則不能撤銷。例如電子數(shù)據(jù)交換（EDI）情況下，由于要約達(dá)到的同時(shí)系統(tǒng)自動(dòng)發(fā)出承諾，所以不存在上述可能性；而電子郵件（Email）情形下，由于要約到達(dá)后，受要約人往往不會(huì)無(wú)時(shí)間差地發(fā)出承諾，中間存在一個(gè)或長(zhǎng)或短的時(shí)間間隔，自然有撤銷的可能性。

另外，《合同法》第19條所規(guī)定要約不可撤銷的情形，同樣適用電子合同范疇：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

電子承諾的撤回

與要約的撤回相似，承諾的撤回是指承諾人在承諾發(fā)生法律效力之前，使承諾不發(fā)生法律效力的行為。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

電子承諾能否撤回問(wèn)題與電子要約很相似，即應(yīng)承認(rèn)承諾人具有撤回權(quán)，但是現(xiàn)實(shí)情況下，操作上的可能性微乎其微。

一級(jí)小標(biāo)題：電子合同成立時(shí)間和成立地點(diǎn)

電子合同成立時(shí)間和地點(diǎn)的判斷仍遵循《合同法》確立的基本原則，但是考慮到電子合同的特殊性，傳統(tǒng)的意思表示傳遞觀念不宜直接嫁接于電子合同領(lǐng)域，因此《合同法》和《電子簽名法》對(duì)電子合同成立時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題同時(shí)做出了一些特別規(guī)定。

電子合同成立的時(shí)間

電子合同成立時(shí)間仍遵循“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)合同成立”的基本原則，同時(shí)法律對(duì)“電子承諾的到達(dá)標(biāo)準(zhǔn)”做了專門(mén)規(guī)定：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間（見(jiàn)《合同法》第26條和《電子簽名法》第11條）。上述立法精神可以概況為：只求承諾通知到達(dá)要約人支配范圍內(nèi)，而不論要約人是否已知情。

電子合同成立時(shí)間的判斷在適用基本規(guī)則之外，還應(yīng)遵循法定的幾項(xiàng)特殊規(guī)則，且特殊規(guī)則優(yōu)先于基本規(guī)則。

1.需要確認(rèn)收訖的，收到收訖確認(rèn)時(shí)合同成立。

根據(jù)《電子簽名法》第10條的精神，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，承諾人收到要約人的收訖確認(rèn)時(shí)，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到，收到時(shí)合同成立。確認(rèn)收訖規(guī)則是《電子簽名法》創(chuàng)新性規(guī)定，是對(duì)上面介紹的“進(jìn)入特定系統(tǒng)即視為到達(dá)”規(guī)則的重要補(bǔ)充。其立法精神可概況為：不僅要求承諾通知到達(dá)要約人支配范圍內(nèi)，還要確認(rèn)要約人已知情。

2.需要簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

《合同法》第33條規(guī)定：以數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，當(dāng)事人約定要求簽訂確認(rèn)書(shū)的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。這種情況下，電子承諾達(dá)到后合同并未成立，當(dāng)事人簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)才是電子合同成立之時(shí)。

3.通過(guò)承諾行為達(dá)成合同，做出承諾行為時(shí)合同成立。

根據(jù)《合同法》第26條，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。

電子合同成立的地點(diǎn)

根據(jù)《合同法》第34條和《電子簽名法》第12條，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

對(duì)于通過(guò)承諾行為達(dá)成的電子合同，筆者認(rèn)為：做出承諾的行為的地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)。

一級(jí)小標(biāo)題：如何理解“電子合同的成立以雙方約定使用數(shù)據(jù)電文為前提”

《電子簽名法》出臺(tái)后，講到電子合同的成立和生效時(shí)，大家必然會(huì)引用第3條：民事活動(dòng)中的合同或者其他文件、單證等文書(shū)，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力。即電子合同的成立和生效以當(dāng)事方約定使用數(shù)據(jù)電文為前提。

對(duì)本條解讀的焦點(diǎn)在于如何才算“約定使用”了。對(duì)此，存在兩派觀點(diǎn)，一派觀點(diǎn)認(rèn)為必須以傳統(tǒng)合同形式進(jìn)行明確約定，一派觀點(diǎn)認(rèn)為無(wú)須通過(guò)該方式，簽署電子合同即視為約定使用定。由于對(duì)此理解上的差異將直接導(dǎo)致對(duì)合同成立、生效與否判斷上的不同，因此我們有必要將其探討清楚?！峨娮雍灻ā返乃痉ń忉屔形闯雠_(tái)，我們只能從立法本意和合理性等方面綜合理解這個(gè)法條。

《電子簽名法》的立法目的之一就明確數(shù)據(jù)電文屬于合法有效的

合同形式，因?yàn)榉尚枰峡萍歼M(jìn)步，鼓勵(lì)電子交易發(fā)展，這是歷史的必然選擇。對(duì)法律進(jìn)行的逆時(shí)代的解讀都是站不住腳的。

假設(shè)《電子簽名法》要求當(dāng)事人必須通過(guò)一份傳統(tǒng)合同作為前綴（因?yàn)榭陬^合同難以舉證，往往會(huì)選擇紙質(zhì)合同），明確約定使用電子合同后才能訂立電子合同，那么結(jié)果會(huì)是傳統(tǒng)合同被強(qiáng)化，電子合同和電子交易被削弱。因?yàn)楫?dāng)事方既然要簽一份傳統(tǒng)合同，那么沒(méi)必要再簽電子合同，因?yàn)殡娮雍贤挥性诋?dāng)事方不便簽傳統(tǒng)合同時(shí)才具有優(yōu)越性?？梢?jiàn)，按此觀點(diǎn)，估計(jì)電子合同的生存空間已不大了。

篇(5)

在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，在很多情況下我們需要用到承諾書(shū)，承諾書(shū)在寫(xiě)作上具有一定的格式要求。相信很多朋友都對(duì)寫(xiě)承諾書(shū)感到非常苦惱吧，為了讓您在寫(xiě)的過(guò)程中更加簡(jiǎn)單方便，一起來(lái)參考是怎么寫(xiě)的吧!下面給大家分享關(guān)于不裁員承諾書(shū)，歡迎閱讀!

不裁員承諾書(shū)1汶川縣就業(yè)服務(wù)管理局：

我公司在__年度未發(fā)生裁員行為，在此鄭重承諾：將繼續(xù)嚴(yán)格按照有關(guān)要求，認(rèn)真履行穩(wěn)定就業(yè)責(zé)任，制定穩(wěn)定就業(yè)崗位措施，不裁減員工。(合同到期正常終止勞動(dòng)合同及自動(dòng)離職的除外)

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

(簽字)：____________

不裁員承諾書(shū)2遼陽(yáng)市勞動(dòng)就業(yè)局：

我企業(yè)鄭重承諾，嚴(yán)格按照規(guī)定，用好穩(wěn)定崗位補(bǔ)貼，認(rèn)真發(fā)行穩(wěn)定就業(yè)責(zé)任，在__年內(nèi)裁減員工，并將我企業(yè)納入我市的失業(yè)動(dòng)態(tài)監(jiān)測(cè)范圍，每月按時(shí)上報(bào)監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)。

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

(簽字)：____________

不裁員承諾書(shū)3巫山勞動(dòng)和社會(huì)保障局：

我企業(yè)鄭重承諾，將嚴(yán)格按照規(guī)定，認(rèn)真履行穩(wěn)定就業(yè)責(zé)任，制定穩(wěn)定就業(yè)崗位措施，不裁減員工(合同到期正常終止勞動(dòng)合同的除外)。

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

(簽字)：____________

不裁員承諾書(shū)4中國(guó)工商銀行股份有限公司成武支行：

我單位已知菏澤市天正潤(rùn)達(dá)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司天心御都項(xiàng)目建設(shè)資金來(lái)源已全部落實(shí)，我單位將按照實(shí)際施工工程量進(jìn)度、合同約定付款進(jìn)度督促菏澤市天正潤(rùn)達(dá)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司向我單位支付工程款，并按月向貸款行報(bào)送工程進(jìn)度及欠付工程款情況，否則我單位將放棄本項(xiàng)目工程款優(yōu)先受償權(quán)。單位：(章)山東現(xiàn)代達(dá)馳建筑安裝有限公司

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

(簽字)：____________

不裁員承諾書(shū)5新田縣勞動(dòng)和社會(huì)保障局：

我院鄭重承諾，將嚴(yán)格按照規(guī)定，用好縣補(bǔ)助資金，認(rèn)真履行穩(wěn)定就業(yè)責(zé)任，__年制定穩(wěn)定就業(yè)崗位措施，不裁減員工(合同到期正常終止勞動(dòng)合同的除外)。

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

(簽字)：____________

不裁員承諾書(shū)6__公司：

鑒于我公司是貴公司的供應(yīng)商，為確保貴公司向我公司采購(gòu)的產(chǎn)品符合法律、法規(guī)及合同約定，同時(shí)使向我公司采購(gòu)的產(chǎn)品不侵犯任何第三方的'知識(shí)產(chǎn)權(quán)，現(xiàn)我公司就供應(yīng)貴公司之產(chǎn)品，做出以下承諾：

1、我公司承諾向貴公司供應(yīng)的所有產(chǎn)品，包括之前已經(jīng)供應(yīng)的產(chǎn)品和未來(lái)將要供應(yīng)的產(chǎn)品，不存在任何侵犯第三方及其授權(quán)許可人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的情形，包括但不限于商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、外觀設(shè)計(jì)、著作權(quán)以及我國(guó)法律規(guī)定的其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利及關(guān)聯(lián)權(quán)利。

2、我公司承諾供應(yīng)的產(chǎn)品，如含有商標(biāo)、專利或著作權(quán)等內(nèi)容，我公司為合法的權(quán)利人或授權(quán)許可人。

3、我公司承諾如涉及我公司向貴公司供應(yīng)的產(chǎn)品被第三方起訴侵權(quán)并要求貴公司承擔(dān)賠償責(zé)任或其他責(zé)任的，我公司承擔(dān)貴公司因此遭受的全部損失，包括但不限于對(duì)第三方作出的賠償、行政處罰、律師費(fèi)、應(yīng)訴成本等，同時(shí)，貴公司有權(quán)退回侵權(quán)產(chǎn)品，并要求支付相當(dāng)于侵權(quán)產(chǎn)品貨款同等金額的違約金。

4、本承諾書(shū)適用于簽署前和簽署后，所有我公司與貴公司簽訂的采購(gòu)合同、協(xié)議、訂單中的產(chǎn)品。

即使雙方合作關(guān)系終止，本承諾書(shū)仍然有效。

5、如雙方因此發(fā)生糾紛，有權(quán)管轄法院為深圳市___區(qū)人民法院。

6、本承諾書(shū)簽署于_____年___月___日。

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

(簽字)：____________

不裁員承諾書(shū)7天長(zhǎng)市人力資源和社會(huì)保障局：

我企業(yè)鄭重承諾，將嚴(yán)格按照規(guī)定，用好崗位補(bǔ)助補(bǔ)貼資金，認(rèn)真履行穩(wěn)定就業(yè)責(zé)任，制定穩(wěn)定就業(yè)崗位措施，一年內(nèi)不實(shí)施規(guī)模性裁員(合同到期正常終止勞動(dòng)合同的除外)。

承諾人：____________________

(蓋章)

法定代表人

篇(6)

關(guān)鍵詞 ：第三人,侵害合同締結(jié)行為,侵權(quán)責(zé)任,侵權(quán)法

第三人侵害合同締結(jié) ，是指從要約人發(fā)出要約時(shí)始到收到受要約人的承諾時(shí)止這段時(shí)間內(nèi) ，第三人以破壞雙方締約為目的 ，侵害受要約人的承諾權(quán) ，使締約雙方的權(quán)利和利益受到損害的行為。這種行為 ，既不能適用違約責(zé)任 ，也不能適用締約過(guò)失責(zé)任和第三人侵害債權(quán)侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定 ，有必要?jiǎng)?chuàng)立一個(gè)獨(dú)立的第三人侵害合同締結(jié)的侵權(quán)責(zé)任制度 ，以遏制侵害合同締結(jié)的行為 ，彌補(bǔ)當(dāng)事人因此而遭受的損失 ，維護(hù)正常的交易秩序。

本文從第三人侵害合同締結(jié)的行為形態(tài)入手 ，論證其適用侵權(quán)責(zé)任制度的必要性。并按照受損權(quán)利、受損法律關(guān)系、所造成之損害的順序分析這種行為應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的理論基礎(chǔ) ，同時(shí)提出這種侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件和在我國(guó)建立第三人侵害合同締結(jié)的侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)想。

一、第三人侵害合同締結(jié)行為的形態(tài)

第三人侵害合同締結(jié)的行為 ，可根據(jù)其發(fā)生的時(shí)間分為不同的階段 ，并表現(xiàn)為不同的行為形態(tài)。

1 .要約發(fā)出后 ，尚未到達(dá)受要約人之前。在這一階段 ，第三人侵害合同締結(jié)的行為主要表現(xiàn)在 ：（1 ）第三人采用隱匿、毀棄的方法中途截獲要約信件 ，破壞締約當(dāng)事人使用的傳真、電話線路或用于電子商務(wù)的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò) ，使受要約人根本得不到要約信息 ，從根本上排除了受要約人行使承諾權(quán)的可能。 （2 ）采取涂改、偽造的要約信件 ，或修改電子數(shù)據(jù)的手段篡改要約內(nèi)容 ，使受要約人將篡改后的要約誤認(rèn)為是要約人發(fā)出的締結(jié)合同的條件。在這種條件下 ，受要約人要么權(quán)衡利弊后決定不承諾該“要約” ，從而喪失訂約機(jī)會(huì) ；要么迫于需要而承諾該“要約” ，接受這宗不合算的“交易”?？傊?nbsp;，在這一階段中 ，無(wú)論在表面上 ，締約雙方是否締結(jié)合同 ，受要約人都由于第三人的侵害喪失了與他人訂立合同的機(jī)會(huì) ，遭受了財(cái)產(chǎn)上的不利益。

2 .從要約到達(dá)受要約人后到受要約人發(fā)出承諾之前。在這一階段 ，第三人侵害合同締結(jié)的行為主要表現(xiàn)為 ，第三人采取種種手段誘使或迫使受要約人“自愿”放棄或無(wú)法發(fā)出承諾 ，以損害受要約人的承諾權(quán)。其行為形態(tài)主要有 ：（1 ）實(shí)體侵害 ，即侵害受要約人的人身或要約所載要約人欲購(gòu)買的貨物 ；（2 ）引誘受要約人不予承諾 ；（3）采取影響受要約人的其他債權(quán)、債務(wù)的方法 ，影響受要約人的實(shí)力 ，使其因無(wú)力承擔(dān)合同締結(jié)后之債務(wù) ，而被迫放棄承諾。

3.承諾發(fā)出后 ，尚未到達(dá)要約人之前。大陸法系和英美法系對(duì)于承諾生效時(shí)間采取了不同的規(guī)定。大陸法系采取了到達(dá)主義 ，承諾到達(dá)要約人時(shí)才生效。英美法系采取發(fā)信主義 ，承諾發(fā)出后就立即生效。由于承諾生效就意味著合同成立 ，因此 ，在英美法系中 ，侵害已經(jīng)發(fā)出的承諾 ，并不屬于侵害合同締結(jié)的問(wèn)題 ，而是侵害合同債權(quán)。在大陸法系 ，承諾發(fā)出后 ，合同尚未成立 ，第三人侵害已發(fā)出之承諾的行為即構(gòu)成侵害合同締結(jié)的行為。在這一階段 ，第三人的侵害行為主要表現(xiàn)在 ：（1 ）第三人隱匿、毀棄承諾信件 ，破壞締約當(dāng)事人使用的電話、傳真、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)等信息傳遞工具 ，使要約人的承諾不能在有效期內(nèi)到達(dá)而無(wú)法與他人締結(jié)合同。 （2 ）承諾被第三人修改為反要約。這時(shí)原要約人會(huì)誤將修改后的“承諾”當(dāng)作是原受要約人發(fā)出的反要約而接受或拒絕。這些行為都嚴(yán)重侵害了受要約人的承諾權(quán) ，使其喪失了訂約機(jī)會(huì) ，應(yīng)該由第三人進(jìn)行賠償。

第三人侵害合同締結(jié)的行為在外觀上容易與正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)相混淆 ，但這并不意味著這種行為可以不承擔(dān)法律責(zé)任。在正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中 ，第三人以更優(yōu)厚的條件使欲締結(jié)合同的一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)而與其訂立合同的行為 ，只要不違反法律 ，就只會(huì)使交易以更有效率、更能體現(xiàn)價(jià)值的方式運(yùn)行 ，對(duì)社會(huì)是有益的。況且 ，這種基于自身利益考慮的選擇自由、締約自由正是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢(shì)所在 ，是現(xiàn)代商業(yè)社會(huì)生機(jī)勃勃的內(nèi)在動(dòng)力 ，不應(yīng)責(zé)之過(guò)嚴(yán)。但是 ，第三人侵害合同締約與正常的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)是不同的。對(duì)于以有違社會(huì)正當(dāng)觀念和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段進(jìn)行的侵害合同締結(jié)行為 ，我們應(yīng)從維護(hù)社會(huì)利益的角度出發(fā) ，在立法政策上 ，趨向于追究侵害人的法律責(zé)任并補(bǔ)償受害人的損失 ，以實(shí)現(xiàn)社會(huì)公正。這是因?yàn)榈谌饲趾贤喗Y(jié)的行為 ，有損于社會(huì)整體利益。它是用有違社會(huì)正當(dāng)觀念和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段進(jìn)行的 ，可能會(huì)使第三人獲利 ，同時(shí)卻造成受要約人訂約機(jī)會(huì)的喪失 ，承諾權(quán)行使受阻。即使受要約人以后又與其他人訂立了同樣內(nèi)容的合同 ，購(gòu)得了所需貨物 ，也會(huì)另外付出許多時(shí)間和精力 ，更何況 ，并非任何標(biāo)的物都具有可替代性 ，都可以在市場(chǎng)上隨時(shí)買到。第三人的侵害行為還干涉了受要約人的自由意志 ，使其無(wú)法依自己的意愿作出選擇 ，從而損害了締約自由 ，破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的基礎(chǔ)。因此 ，第三人對(duì)其侵害合同締結(jié)的行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

二、應(yīng)該用侵權(quán)法調(diào)整第三人侵害合同締結(jié)的行為

對(duì)于第三人侵害合同締結(jié)的行為 ，民法、刑法、行政法都可以使用其不同的方法追究侵害人的法律責(zé)任。行為人的同一行為符合兩個(gè)或兩個(gè)以上不同性質(zhì)的法律責(zé)任之構(gòu)成要件 ，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)多種不同性質(zhì)的法律責(zé)任 ，這稱為法律責(zé)任的重合。從本質(zhì)上講 ，法律責(zé)任的重合是近現(xiàn)代法律制度區(qū)分不同部門(mén)法的結(jié)果 ，是當(dāng)事人具有任意性的行為與高度理性的法律部門(mén)劃分的法制狀況相碰撞的產(chǎn)物。①在懲罰第三人侵害合同締結(jié)的行為 ，彌補(bǔ)受害人所受損失的問(wèn)題上 ，刑法和行政法都存在著一定的局限性。刑法是規(guī)定犯罪和刑罰問(wèn)題的法 ，社會(huì)危害性是其判斷罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)。

對(duì)第三人侵害合同締結(jié)的行為中社會(huì)危害性不大的 ，刑法并不認(rèn)為它構(gòu)成犯罪。而對(duì)于社會(huì)危害性較大的侵害行為 ，刑法也必須遵循罪刑法定的原則 ，對(duì)于法律無(wú)明文規(guī)定的行為不認(rèn)為是犯罪。因此 ，其保護(hù)范圍是有限的。更重要的是 ，刑罰是以國(guó)家的名義對(duì)危害社會(huì)的犯罪分子施加的懲罰 ，其中的人身罰與財(cái)產(chǎn)無(wú)關(guān) ；財(cái)產(chǎn)罰則是將犯罪分子的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有 ，與受害人無(wú)涉。而行政法調(diào)整的是行政機(jī)關(guān)在行政活動(dòng)過(guò)程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系。② 對(duì)行政相對(duì)人的違法行為 ，行政機(jī)關(guān)會(huì)施以行政處罰 ，但這并不是用來(lái)填補(bǔ)受害人的損失的。

民法是調(diào)整平等主體之間人身、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范 ，它遵循公平正義的理念 ，更多地依靠財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)姆椒▽?shí)現(xiàn)其功能。在平衡當(dāng)事人之間的利益 ，防止用違法的方式取得財(cái)產(chǎn) ，實(shí)現(xiàn)“矯正的正義”方面具有其他法律部門(mén)無(wú)與倫比的優(yōu)勢(shì)。用民法調(diào)整第三人侵害合同締結(jié)的行為 ，能很好地實(shí)現(xiàn)懲罰和補(bǔ)償?shù)挠袡C(jī)統(tǒng)一 ，有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。民法各項(xiàng)制度為補(bǔ)償損失和懲罰侵害行為提供了諸多的途徑 ，但適用這些制度還需要滿足不同的條件。因此 ，我們需要認(rèn)真探討各相關(guān)制度的適用前提 ，以分析在此問(wèn)題上適用該制度的可能性。

（一 ）侵害合同締結(jié)行為不應(yīng)適用第三人侵害債權(quán)的侵權(quán)責(zé)任

早在 80年代 ，就有學(xué)者提出 ：“在干涉既有合同與干涉那種尚未形成之合同的將來(lái)利益的責(zé)任之間具有明確的分界。因此 ，干涉合同的訂立應(yīng)屬于‘干涉將來(lái)利益’的范疇。認(rèn)定合同的訂立是否受干涉必須查明對(duì)立雙方當(dāng)事人是否具有訂立合同的誠(chéng)意 ，如果沒(méi)有被告的干預(yù) ，合同是否一定成立。這樣的聯(lián)系有時(shí)往往錯(cuò)綜復(fù)雜 ，難以確定?！雹?nbsp;可見(jiàn)第三人侵害合同締結(jié)行為與第三人侵害債權(quán)行為在受侵害對(duì)象上存在著明顯的差異。根據(jù)我國(guó)學(xué)術(shù)界的通說(shuō) ，合同之債是特定當(dāng)事人之間得請(qǐng)求為特定行為的法律關(guān)系。這種關(guān)系是當(dāng)事人之間的一種特別結(jié)合關(guān)系 ，是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其利益的法律手段。債的關(guān)系中一方當(dāng)事人享有債權(quán) ，另一方當(dāng)事人負(fù)有相應(yīng)的債務(wù)。這種關(guān)系與合同締結(jié)期間要約人與受要約人之間的關(guān)系相比 ，有如下的不同 ：（1 ）債的關(guān)系是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)利益的手段 ，即債的關(guān)系之目的在于給付的結(jié)果而非給付本身。而欲締結(jié)合同的雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系 ，則僅僅是為了締結(jié)合同而存在。經(jīng)濟(jì)利益的取得還需要通過(guò)下一個(gè)環(huán)節(jié)即合同之債的成立方可實(shí)現(xiàn)。 （2 ）債的關(guān)系中 ，一方當(dāng)事人享有債權(quán) ，另一方當(dāng)事人必相應(yīng)負(fù)有債務(wù)。債權(quán)與債務(wù)嚴(yán)格對(duì)應(yīng)。而欲締結(jié)合同的雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)則并不是一一對(duì)應(yīng)。受要約人有承諾權(quán) ，而要約人則僅有不隨意撤回、撤銷要約的義務(wù)。這與要約是單方意思表示 ，重在為對(duì)方設(shè)定權(quán)利的基本屬性相關(guān) ，與合同所固有的雙方意思表示一致 ，為雙方設(shè)定權(quán)利義務(wù)的性質(zhì)形成了鮮明的對(duì)比。 （3）債權(quán)人的債權(quán)是請(qǐng)求權(quán) ，而受要約人的承諾權(quán)則為形成權(quán) （下文對(duì)此有詳細(xì)論證 ） ，二者的根本性質(zhì)、行使方式有很大的差異。 （4）債權(quán)人的債權(quán)可為雙方當(dāng)事人合意取得 ，而要約人的承諾權(quán)則依法律規(guī)定產(chǎn)生 ，不受當(dāng)事人約定的影響?？梢?jiàn) ，債是特定人之間的關(guān)系 ，但特定人之間的關(guān)系并非全是債。

第三人侵害締約關(guān)系并不能適用第三人侵害債權(quán)的理論。

（二 ）侵害合同締結(jié)行為不應(yīng)適用締約過(guò)失責(zé)任締約過(guò)失責(zé)任是 1 861年德國(guó)法學(xué)家耶林提出的 ，它是指在合同訂立過(guò)程中 ，一方因違反其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)擔(dān)的義務(wù) ，而致另一方信賴?yán)娴膿p失 ，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。與第三人侵害合同締結(jié)行為相比 ，它在主體、主觀因素和損害上都有不同。 （1 ）從主體上看 ，締約過(guò)失責(zé)任應(yīng)限于締約一方的當(dāng)事人 ，而侵害合同締結(jié)行為的主體則無(wú)此限制 ，可以是與受害人并無(wú)特殊關(guān)系的任何社會(huì)個(gè)人和團(tuán)體。 （2 ）從主觀因素上看 ，締約過(guò)失責(zé)任要求一方違反基于誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù) ，而侵害合同締結(jié)行為則無(wú)此要求。兩者相比 ，締約過(guò)失責(zé)任對(duì)當(dāng)事人要求較嚴(yán)。 （3）從受損利益來(lái)看 ，締約過(guò)失責(zé)任只有信賴?yán)娴膿p失。④ 信賴?yán)尜r償?shù)慕Y(jié)果 ，是使當(dāng)事人達(dá)到合同未曾發(fā)生時(shí)的狀態(tài) ，而產(chǎn)生該損害發(fā)生的前提則是“法律行為外形上成立 ，但實(shí)質(zhì)上無(wú)效”。⑤ 第三人侵害合同締結(jié)的行為造成了當(dāng)事人締約關(guān)系的破壞。這種損害的發(fā)生是以當(dāng)事人正處在締結(jié)合同階段 ，合同無(wú)論在實(shí)質(zhì)上還是在形式上均未成立為前提。這種損害絕非信賴?yán)鎿p失?？傊?nbsp;，第三人侵害合同締結(jié)行為不能適用締約過(guò)失責(zé)任。

（三 ）應(yīng)該運(yùn)用侵權(quán)責(zé)任制度調(diào)整侵害合同締結(jié)行為

第三人侵害合同締結(jié)的行為是以合同尚未成立為前提的 ，它不可能適用違約責(zé)任 ，同時(shí) ，它又與第三人侵害債權(quán)制度和締約過(guò)失責(zé)任有所不同。因此 ，我們有必要運(yùn)用侵權(quán)行為法來(lái)調(diào)整這種侵害行為。合同締結(jié)的過(guò)程就是要約、承諾的過(guò)程 ，是合同從醞釀到成立的過(guò)程。這一過(guò)程的起點(diǎn)是要約人發(fā)出要約 ，終點(diǎn)是受要約人的承諾到達(dá)要約人 ，合同成立。通過(guò)這一過(guò)程 ，雙方當(dāng)事人由社會(huì)上的一般人關(guān)系逐步轉(zhuǎn)化為互負(fù)債權(quán)債務(wù)的合同當(dāng)事人關(guān)系。在這一過(guò)程中當(dāng)事人則享有承諾權(quán)并受要約的形式拘束力約束 ，雙方處于締約法律關(guān)系 ，對(duì)該法律關(guān)系的侵害會(huì)造成當(dāng)事人將來(lái)可得利益的損害 ，應(yīng)該承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

三、第三人侵害合同締結(jié)行為的侵害對(duì)象

侵權(quán)責(zé)任是以加害行為侵犯了當(dāng)事人的權(quán)利 ，破壞了正常的法律關(guān)系 ，造成當(dāng)事人的損失為前提的 ，因此我們只有明確該侵害行為的侵害對(duì)象 ，才能使第三人侵害合同締結(jié)行為的侵權(quán)責(zé)任制度具有堅(jiān)實(shí)的理論基礎(chǔ)。

（一 ）侵害合同締結(jié)行為侵犯了受要約人的承諾權(quán)和締約法律關(guān)系

大陸法系民法認(rèn)為 ，要約發(fā)出后 ，當(dāng)事人處于締約法律關(guān)系中 ，其權(quán)利義務(wù)如下 ：（1 ）受要約人取得依其承諾使合同成立的地位 ，即承諾適格。但受要約人并沒(méi)有作出承諾或拒絕的義務(wù)。 （2 ）要約人在要約效力發(fā)生后 ，不能隨意撤回或撤銷要約或?qū)σs加以限制、變更和擴(kuò)張 ，即要約具人形式拘束力。⑥ 在要約發(fā)出后 ，到合同成立之前這一過(guò)程中 ，要約人僅享有義務(wù)而沒(méi)有權(quán)利。要約人負(fù)擔(dān)義務(wù)的目的是為了保證受要約人依其地位所做承諾的效力不因要約人撤回、撤銷要約而受影響 ，即“要約人不能妨礙相對(duì)人依其承諾而使契約成立。”⑦ 因此 ，在整個(gè)締約過(guò)程中 ，受要約人是利益享有人 ，也是第三人侵害合同締結(jié)行為的受害人。

對(duì)于受要約人的承諾適格的地位是否為一種權(quán)利的問(wèn)題 ，學(xué)術(shù)界尚有爭(zhēng)論。史尚寬先生認(rèn)為 ：“此地位并非權(quán)利 ，故為承諾非為權(quán)利之行使”。⑧ 而梅仲協(xié)先生則認(rèn)為 ：“相對(duì)人對(duì)于要約人 ，尚未取得任何請(qǐng)求權(quán) ，但有為承諾以訂立契約之權(quán)利 ，此項(xiàng)權(quán)利 ，系形成權(quán) ，以其只須相對(duì)人一方行為 ，即生效力故也?！雹?nbsp;王澤鑒先生也認(rèn)為 ：“此種相對(duì)人得對(duì)要約為承諾的地位 ，學(xué)說(shuō)上有認(rèn)為系屬期待權(quán) ，有認(rèn)為系屬形成權(quán)?！鼻倚纬蓹?quán)說(shuō)是當(dāng)前德國(guó)的通說(shuō)。⑩

筆者認(rèn)為 ，受要約人的承諾權(quán)應(yīng)該是一種形成權(quán)。形成權(quán)是指權(quán)利人利用法律所賦予的地位 ，以單方行為使權(quán)利產(chǎn)生、變更、消滅的權(quán)利。民法中的承認(rèn)權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、解除權(quán)等都屬于形成權(quán)。⑾ 形成權(quán)與支配權(quán)的區(qū)別就在于形成權(quán)的享有人不需要他人協(xié)助就可以實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。⑿ 要約發(fā)出后 ，受要約人只要作出有效的承諾 ，他與受要約人之間就成立了合同關(guān)系。

這種完全接受要約所載內(nèi)容的意思表示無(wú)需要約人和第三人協(xié)助就可以發(fā)生法律效力 ，完全符合形成權(quán)的特征 ，應(yīng)該認(rèn)定為形成權(quán)。

形成權(quán)同樣具有不可侵犯性 ，能夠成為侵權(quán)行為的侵害客體。形成權(quán)并沒(méi)有與之相對(duì)應(yīng)的義務(wù) ，因此 ，第三人的侵害行為也不能像第三人侵害債權(quán)一樣 ，從外部導(dǎo)致義務(wù)人違反其義務(wù) ，而直接表現(xiàn)為損害了權(quán)利人所享有的法律所賦予的利益。但是 ，這并不意味著第三人在侵害合同締結(jié)的過(guò)程中 ，沒(méi)有違反義務(wù)的現(xiàn)象發(fā)生。第三人破壞締約關(guān)系 ，本身就違反了社會(huì)一般人之間應(yīng)負(fù)的不侵犯他人利益的普遍義務(wù) ，與侵害他人的物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)并無(wú)不同。正如史尚寬先生所言 ：“然形成權(quán)無(wú)對(duì)立之義務(wù) ，不過(guò)謂無(wú)須相對(duì)人之行為 ，得僅由權(quán)利人一方之意思表示而實(shí)現(xiàn)其權(quán)利內(nèi)容之意 ，并不因此而否定其有不可侵犯性。”⒀ 在目前的民法制度里 ，也有許多因侵害形成權(quán) ，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的例子。如為了侵害他人的買回權(quán)而毀壞不動(dòng)產(chǎn) ；妨害他人行使撤銷權(quán)從而使該權(quán)利因超過(guò)除斥期間而歸于消滅?？傊?nbsp;，受要約人的承諾權(quán)雖然是一種形成權(quán) ，它完全可以像支配權(quán)一樣成為侵權(quán)行為的侵害客體。

法律關(guān)系是人類社會(huì)生活關(guān)系中 ，受法律調(diào)整而產(chǎn)生的關(guān)系 ，它是因法律的規(guī)定而在當(dāng)事人間發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 ，在法學(xué)理論研究中占有重要的地位。⒁ 法學(xué)理論一般認(rèn)為 ，法律關(guān)系分為動(dòng)的因素和靜的因素。靜的因素分為主體和客體 ，動(dòng)的因素分為權(quán)利義務(wù)及其變動(dòng)。侵權(quán)行為從本質(zhì)上講便是對(duì)法律關(guān)系的損害 ，其表現(xiàn)為主體的權(quán)利行使受阻而遭受不利益。

在締約過(guò)程中 ，當(dāng)事人雙方形成了以形成權(quán)為內(nèi)容的締約法律關(guān)系。該法律關(guān)系的主體是要約人與受要約人 ，內(nèi)容是一方當(dāng)事人的承諾權(quán)和對(duì)方的不得任意撤回、撤銷要約的義務(wù)。對(duì)這種法律關(guān)系的侵害 ，會(huì)導(dǎo)致權(quán)利人承諾權(quán)受到侵害 ，從而引起財(cái)產(chǎn)損害。締約過(guò)程中雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系既不同于社會(huì)一般人的關(guān)系 ，又不同于債權(quán)債務(wù)人的“緊密型”關(guān)系 ，是一種介于兩者之間的“半緊密型”的關(guān)系。這種關(guān)系可以在 2 0世紀(jì)中期出現(xiàn)的“關(guān)系契約說(shuō)”中得到印證?！瓣P(guān)系契約說(shuō)”是日本學(xué)者內(nèi)田貴在美國(guó)麥克尼爾教授的關(guān)系型契約法概念基礎(chǔ)上 ，用解釋學(xué)的方法對(duì)它進(jìn)行了重構(gòu)而創(chuàng)立的。他認(rèn)為 ，契約當(dāng)事人從開(kāi)始談判時(shí)就進(jìn)入了一種確定的地位 ，他們之間通過(guò)誠(chéng)實(shí)信用原則而相互制約 ，形成了一種確定的地位 ，他們之間通過(guò)誠(chéng)實(shí)信用原則而相互制約 ，形成了一個(gè)共同性。⒂這種從開(kāi)始談判就進(jìn)入的共同體就是締約法律關(guān)系 ，第三人侵害合同締結(jié)所侵害的社會(huì)關(guān)系正是這種法律關(guān)系。對(duì)這種法律關(guān)系的侵害也必然引起權(quán)利人的利益損失。

（二 ）侵害合同締結(jié)的行為造成了“純粹經(jīng)濟(jì)上的損失”

第三人侵害合同締結(jié)行為侵害的是受要約人的承諾權(quán) ，破壞的是締約法律關(guān)系 ，造成的損害主要體現(xiàn)在“純粹經(jīng)濟(jì)上的損失”。

所謂“純粹經(jīng)濟(jì)上的損失”（pureeconomicloss）是英美法的用語(yǔ) ，在德國(guó)法上稱為“純粹財(cái)產(chǎn)上的損害”（reinesVermogenschaden） ， ⒃ 是指“被害人直接遭受財(cái)產(chǎn)上的不利益 ，而非因人身或物被侵害而發(fā)生。” ⒄ 如 ，由于甲、乙兩人發(fā)生車禍而導(dǎo)致交通堵塞 ，致使丙延誤了飛機(jī)。甲、乙兩人所造成的丙的這種損失就是“純粹經(jīng)濟(jì)上的損失”。由于這種損失的范圍帶有不確定性 ，長(zhǎng)期以來(lái)都被認(rèn)為行為與損害間不具有因果關(guān)系 ，而不構(gòu)成侵權(quán)行為。連美國(guó)著名法官卡多佐 （Cardozo）也認(rèn)為 ，這種損失是“對(duì)不確定的人 ，于不確定期間 ，而負(fù)不確定數(shù)額的責(zé)任?！?nbsp;⒅ 但是當(dāng)這種損害是行為人出于故意造成時(shí) ，各國(guó)立法及判例大都認(rèn)為其應(yīng)構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。⒆

如果我們將這種損害的前提確定為故意所為 ，那么 ，行為人在行為之前就已經(jīng)大體明確了自己的侵害行為所可能造成的損害之大小 ，這就避免了使侵權(quán)行為成立的條件過(guò)寬 ，使行為人為自己無(wú)法預(yù)見(jiàn)的損失負(fù)責(zé)的不合理現(xiàn)象 ，保證了法律的公平 ，實(shí)現(xiàn)了法律價(jià)值中自由與秩序的和諧。

如上文所述 ，第三人侵害合同締結(jié)的侵權(quán)行為侵害的是受要約人的承諾權(quán) ，破壞的是當(dāng)事人的締約法律關(guān)系。無(wú)論第三人侵害合同締結(jié)行為的形態(tài)如何 ，它都會(huì)造成一個(gè)共同的結(jié)果 ，即受要約人無(wú)法依其意志自由地締結(jié)合同。在其喪失了與要約人締結(jié)合同的機(jī)會(huì)之后 ，它便不得不另外花費(fèi)時(shí)間、精力去另行締結(jié)合同 ，以滿足自己的需要。這種訂約機(jī)會(huì)的喪失就是一種法益的損害 ，屬于“純粹財(cái)產(chǎn)上的損失” ，侵害人理應(yīng)因此而承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

四、第三人侵害合同締結(jié)的侵權(quán)責(zé)任之構(gòu)成要件

第三人侵害合同締結(jié)行為的侵權(quán)責(zé)任是民法一般侵權(quán)責(zé)任的類型之一 ，理應(yīng)具備一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。同時(shí) ，作為一種因侵犯形成權(quán)而成立 ，且以補(bǔ)償“純粹經(jīng)濟(jì)上的損失”為目的的侵權(quán)責(zé)任 ，它必然在責(zé)任構(gòu)成要件上顯現(xiàn)出其獨(dú)特的個(gè)性。

（一 ）主觀上必須存在故意

篇(7)

電子商務(wù)雖然正在以難以置信的速度滲透到人們的日常生活,但是至今也沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的定義。筆者認(rèn)為電子商務(wù)是以電子及電子技術(shù)為手段,以商務(wù)為核心,交易各方不通過(guò)當(dāng)面交換或直接面談方式,而是把原來(lái)傳統(tǒng)的銷售、購(gòu)物渠道移到互聯(lián)網(wǎng)上來(lái),打破國(guó)家與地區(qū)有形無(wú)形的壁壘,使生產(chǎn)企業(yè)達(dá)到全球化、網(wǎng)絡(luò)化、無(wú)形化、個(gè)性化。通俗意義上講,電子商務(wù)是指利用簡(jiǎn)單、快捷、低成本的電子通信方式,買賣雙方不謀面地進(jìn)行的各種商業(yè)和貿(mào)易活動(dòng)。電子商務(wù)以數(shù)據(jù)(包括文本、聲音和圖像)的電子處理和傳輸為基礎(chǔ),包含了許多不同的活動(dòng)(如商品服務(wù)的電子貿(mào)易、數(shù)字內(nèi)容的在線傳輸、電子轉(zhuǎn)賬、商品拍賣、協(xié)作、在線資源利用、消費(fèi)品營(yíng)銷和售后服務(wù)等)。它涉及產(chǎn)品(消費(fèi)品和工業(yè)品)和服務(wù)(信息服務(wù)、財(cái)務(wù)與法律服務(wù))、傳統(tǒng)活動(dòng)與新活動(dòng)(虛擬商場(chǎng))。具體而言電子商務(wù)涵蓋廣泛的業(yè)務(wù)范圍,包括:信息傳遞與交換;售前、售后服務(wù),如提品和服務(wù)的細(xì)節(jié)、產(chǎn)品使用技術(shù)指南及回答顧客意見(jiàn)等;網(wǎng)上交易;網(wǎng)上支付或電子支付,如電子轉(zhuǎn)賬、信用卡、電子支票、數(shù)字現(xiàn)金;運(yùn)輸:如商品的配送管理、運(yùn)輸跟蹤以及采用網(wǎng)上方式傳輸產(chǎn)品;組建虛擬企業(yè),組建一個(gè)物理上不存在的企業(yè),集中一批獨(dú)立的中小公司的權(quán)限,提供比任何單獨(dú)公司多得多的產(chǎn)品和服務(wù),并實(shí)現(xiàn)企業(yè)間資源共享等。

二、電子商務(wù)合同的概念和基本原則

一般認(rèn)為,電子合同是指合同當(dāng)事人通過(guò)電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件擬定的合同,即達(dá)成設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的協(xié)議或者契約。其實(shí)現(xiàn)過(guò)程就是用戶將有關(guān)數(shù)據(jù)從自己的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳送到有關(guān)交易方的計(jì)算機(jī)方信息系統(tǒng)的過(guò)程。關(guān)于電子合同的形式問(wèn)題,《合同法》第10條第1款規(guī)定當(dāng)事人訂立合同有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。同時(shí),《合同法》第11條規(guī)定,書(shū)面形式指合同書(shū)、信箋、數(shù)據(jù)電子(包括電極、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)和電子郵件)等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。電子合同實(shí)際上是《合同法》規(guī)定的書(shū)面合同的一種。

傳統(tǒng)的合同形式包括口頭形式和書(shū)面形式兩種。電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書(shū)面形式和口頭形式在法律上有著許多明顯的區(qū)別,有著許多新的特點(diǎn)。

其一,邀約承諾通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行,合同雙方當(dāng)事人都通過(guò)網(wǎng)絡(luò)在虛擬的市場(chǎng)上運(yùn)轉(zhuǎn),其身份依靠密碼的辨認(rèn)或者認(rèn)證機(jī)構(gòu)的認(rèn)證,表示合同生效的傳統(tǒng)簽字蓋章方式被數(shù)字簽字所代替。

其二,電子合同和傳統(tǒng)合同的定立、變更、解除方式有很大的不同。傳統(tǒng)的形式有書(shū)面和口頭兩種,法律有著嚴(yán)格的規(guī)定。電子合同的訂立沒(méi)有嚴(yán)格的形式要求,不同情況有不同的表現(xiàn)形式。標(biāo)的額小,關(guān)系簡(jiǎn)單的交易表現(xiàn)為直接通過(guò)網(wǎng)絡(luò)訂購(gòu)、付款,如利用網(wǎng)絡(luò)直接購(gòu)買軟件。

其三,傳統(tǒng)合同和電子商務(wù)合同在合同成立的地點(diǎn)上有著明顯的不同。傳統(tǒng)合同的生效地點(diǎn)一般為合同成立的地點(diǎn),電子合同根據(jù)不同的情況有著不同的規(guī)定,一般做法是以收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn),沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

三、電子商務(wù)合同的成立和效力

一般而言,要約和承諾是訂立一項(xiàng)合同的兩個(gè)必要環(huán)節(jié),也是一項(xiàng)合同得以成立的基本程序。任何一項(xiàng)合同其實(shí)都是當(dāng)事人通過(guò)要約和承諾所作出的真實(shí)一致的意思表示。電子商務(wù)合同的成立也必須遵循這一基本程序,只是要約和承諾都是通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實(shí)現(xiàn)瞬間傳遞、瞬間完成的,當(dāng)事人的意思表示主要是以電子方式自動(dòng)作出。這就使得在認(rèn)定電子商務(wù)合同是否成立時(shí)首先應(yīng)明確電子商務(wù)合同訂立過(guò)程中要約可否被撤回或撤銷。要約的撤回與撤銷都是使要約喪失法律效力的行為,撤回發(fā)生在要約人發(fā)出要約之后,要約生效之前;而撤銷發(fā)生在要約生效之后,被要約人做出承諾之前。電子商務(wù)合同的特別的訂立方式,使我們需要在此問(wèn)題上根據(jù)其特征,確定適用于電子商務(wù)發(fā)展的要約規(guī)則。

在電子商務(wù)的特殊環(huán)境下,由于通信方式和傳輸速度的快捷,接受訂單的計(jì)算機(jī)是自動(dòng)處理信息并通知有關(guān)方面進(jìn)行作業(yè)的,要約的發(fā)出和接受也都是由計(jì)算機(jī)自動(dòng)進(jìn)行,撤回和撤銷顯然無(wú)法實(shí)現(xiàn);點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中,合同的成立是由消費(fèi)者或客戶的點(diǎn)擊“確認(rèn)”而實(shí)現(xiàn)的,合同成立的即時(shí)性使商家發(fā)出要約后,撤銷和撤回就更無(wú)可能。作為《合同法》,對(duì)要約的撤回和撤銷作出規(guī)定,其目的在于維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的權(quán)益,體現(xiàn)合同訂立時(shí)平等、合意的原則。然而,對(duì)于電子商務(wù)合同的考慮則不能單純地像傳統(tǒng)合同那樣片面。電子商務(wù)作為一種新的商業(yè)交易形式,特點(diǎn)就在于快速、便捷,人們認(rèn)可電子商務(wù),使用電子商務(wù)合同也就是看重了這一特點(diǎn)。在這樣的前提下,若非要將電子商務(wù)合同也套入傳統(tǒng)合同法規(guī)定的條框中,承認(rèn)要約的撤回和撤銷,不但在現(xiàn)實(shí)中無(wú)法實(shí)現(xiàn),而且也不適應(yīng)電子商務(wù)合同的特點(diǎn)。因而本文認(rèn)為對(duì)于電子商務(wù)合同中的要約,原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是不可撤銷或撤回的。

在原則認(rèn)為電子商務(wù)合同中的電子要約是不可撤銷或撤回的同時(shí),應(yīng)允許特殊情況的存在,例如要約人以電子郵件方式發(fā)出一份可撤銷的要約,受要約人收到要約后,并沒(méi)有馬上答復(fù)作出承諾,此時(shí)要約人可以撤銷要約,只要要約人撤銷其意思表示的通知在對(duì)方答復(fù)之前達(dá)到對(duì)方。但若受要約人使用了自動(dòng)回應(yīng)系統(tǒng),對(duì)符合條件的要約自動(dòng)進(jìn)行回復(fù),則要約人可能無(wú)法撤銷要約。對(duì)于合同而言,承諾一經(jīng)生效合同即宣告成立,因而電子商務(wù)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題也就是電子商務(wù)合同中承諾生效的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題。

關(guān)于承諾生效的問(wèn)題,通常有兩種情況,即到達(dá)主義和投寄主義?！暗竭_(dá)主義”,即受要約人發(fā)出的承諾到達(dá)要約人所支配的范圍內(nèi)時(shí)承諾生效。據(jù)此,合同成立于承諾到達(dá)之時(shí),合同成立地為承諾到達(dá)要約人的所在地。根據(jù)“到達(dá)主義”,要約人收到承諾通知時(shí)承諾才生效,合同才成立,如果由于郵局、電報(bào)局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤,一律由發(fā)出承諾的人承擔(dān)后果。根據(jù)“投寄主義”,一旦承諾人將承諾信件丟進(jìn)信筒或者把承諾的電報(bào)交給電報(bào)局,則承諾生效、合同成立,不論要約人是否收到。因此,承諾發(fā)出之地和時(shí)間即為合同成立之地之時(shí)間。承諾的通知如果因?yàn)猷]局、電報(bào)局或者其他原因遲延、丟失,后果由要約人承擔(dān)。然而隨著電話、電傳、傳真等現(xiàn)代化通訊手段的出現(xiàn),“投寄主義”在適用上出現(xiàn)了許多困難,許多現(xiàn)代化的通訊手段都可以隨時(shí)隨地地發(fā)出或接受信息,這樣如果還采用“投寄主義”,則會(huì)造成合同成立地點(diǎn)的不確定性。在電子商務(wù)交易中,由于電子商務(wù)合同形式 的多樣性使情況變得復(fù)雜化了。在EDI合同中,當(dāng)事人雙方的信息傳遞速度極其迅速,并且由于雙方都各自擁有自己的信息處理系統(tǒng),因而采用“到達(dá)主義”原則來(lái)判斷承諾的生效與否更具合理性。而在點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同中,消費(fèi)者一旦在網(wǎng)頁(yè)上點(diǎn)擊“確認(rèn)”,無(wú)論商家是否收到了消費(fèi)者確認(rèn)的信息,則合同都已經(jīng)成立,顯然應(yīng)該適用“投寄主義”原則。

在電子郵件式電子商務(wù)合同中情況則又不同了。許多電子郵件的用戶并沒(méi)有自己的收件服務(wù)器,而一般是通過(guò)其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供的設(shè)置在他們服務(wù)器上的郵箱來(lái)收發(fā)郵件的。在這種情況下,如果使用“到達(dá)主義”原則來(lái)判斷承諾生效與否,則對(duì)“到達(dá)”這一概念無(wú)法認(rèn)定,因?yàn)槿魞H僅把信息發(fā)送到了電子信箱中就認(rèn)為是已經(jīng)“到達(dá)”了顯然沒(méi)有道理,因?yàn)樾畔⒉](méi)有到達(dá)當(dāng)事人控制的范圍內(nèi);而如果認(rèn)為只有當(dāng)事人閱讀到了這些信息才算到達(dá),則又會(huì)使到達(dá)的時(shí)間不確定,使信息的發(fā)出者對(duì)發(fā)出的信息處于無(wú)法期待的狀態(tài),這樣一來(lái)合同的成立與否也就難以確定了。

但是要是適用“投寄主義“原則,承諾人發(fā)出的承諾信息無(wú)需送到要約人就已經(jīng)生效。對(duì)于承諾方來(lái)說(shuō),該項(xiàng)原則無(wú)疑對(duì)之有利,但是對(duì)要約方而言,他收到的電子郵件的時(shí)間無(wú)法確定,甚至可能根本無(wú)法收到承諾信函。這對(duì)于要約方來(lái)說(shuō)是很不合理的。由此可見(jiàn),對(duì)于包括多種形式的電子商務(wù)合同而言,統(tǒng)一規(guī)定承諾生效以及合同成立時(shí)間采用“到達(dá)主義”或“投寄主義”都無(wú)法將所有電子商務(wù)合同中的要約與承諾問(wèn)題適當(dāng)?shù)慕忉?。目前?shí)踐中這個(gè)問(wèn)題大部分還是通過(guò)當(dāng)事人之間訂立協(xié)議來(lái)解決的。但是通過(guò)訂立協(xié)議來(lái)解決承諾生效問(wèn)題一般只適用于EDI合同和一部分電子郵件式電子商務(wù)合同,對(duì)于其它的電子商務(wù)合同,特別是點(diǎn)擊式電子商務(wù)合同,由于其基本上都是涉及金額很小的交易,并且存在著交易人不確定的情況,雙方不可能預(yù)先訂立協(xié)議來(lái)專門(mén)解決承諾生效的問(wèn)題。而要求每一筆交易都在合同中協(xié)商好合同成立時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)也是不可能的。

作為合同特殊形式的電子合同的生效需具備以下幾個(gè)法定條件:

其一,訂約主體是雙方或多方當(dāng)事人。訂約主體是指實(shí)際訂立合同的人,他們既可以是未來(lái)的合同當(dāng)事人,亦可是合同當(dāng)事人的人。對(duì)于不具備相應(yīng)民事行為能力的自然人訂立的電子合同的效力,有人從保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人利益的角度考慮,認(rèn)為應(yīng)將使用電信的無(wú)行為能力人或限制行為能力人視為有行為能力人。但是,這樣無(wú)疑會(huì)鼓勵(lì)網(wǎng)絡(luò)上不負(fù)責(zé)任行為的產(chǎn)生及泛濫,非但保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人的初衷不會(huì)實(shí)現(xiàn),反而會(huì)損害雙方當(dāng)事人的利益,而且這樣也與無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力制度的主旨不符。因此,一方當(dāng)事人缺乏相應(yīng)的民事行為能力的電子合同也應(yīng)當(dāng)確定為無(wú)效或效力待定的合同。

其二,電子意思表示真實(shí)。即利用資訊處理系統(tǒng)或者電腦為真實(shí)意思表示的情形。意思表示由兩個(gè)因素構(gòu)成:一是內(nèi)心意思之主觀要件,二是此意識(shí)外部表示之客觀要件。但隨著科技的進(jìn)步,當(dāng)事人可能運(yùn)用機(jī)械的或自動(dòng)化的方式來(lái)為要約或承諾作出意思表示。在網(wǎng)絡(luò)發(fā)達(dá)的今日,計(jì)算機(jī)程序或主機(jī)在其程序設(shè)計(jì)的范圍內(nèi)自行“意思表示”,而當(dāng)事人則完全不介入意思表示的過(guò)程,此為“電子人”,電子人應(yīng)獨(dú)立代表個(gè)人的意思表示或接受意思表示,其所代表的個(gè)人應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

其三,合同的成立應(yīng)具備要約和承諾兩個(gè)階段。我國(guó)合同的締結(jié)方式必須經(jīng)過(guò)要約、承諾兩個(gè)階段,并達(dá)成一致的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)發(fā)出希望與他人訂立合同的意思表示。通過(guò)網(wǎng)絡(luò)作出承諾,一般都是針對(duì)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)出的要約而作出的。承諾人既可以電子郵件的形式,也可以點(diǎn)擊的方式作出承諾。如果僅僅只是在網(wǎng)上進(jìn)行談判,而在網(wǎng)下通過(guò)面對(duì)面的簽約或以電話電報(bào)等方式作出承諾,則仍然屬于一般合同訂立中的承諾,而不是在訂立電子合同中所作出的承諾。

電子合同的簽名的法律效力我國(guó)《合同法》第三十二條規(guī)定:“自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立”。電子合同一般并不具有傳統(tǒng)概念下的書(shū)面正式文本,此時(shí)所謂的簽字蓋章也就有了新的概念和方式,這就是電子簽名。電子簽名是指以電子形式存在,依附于電子文件并與其邏輯相關(guān),可用以識(shí)辨電子文件簽署者身份及表示簽署者同意電子文件內(nèi)容者。隨著電子簽名確認(rèn)技術(shù)問(wèn)題的解決,需要從法律上給予其認(rèn)可,確認(rèn)其效力。目前,國(guó)際上已普遍建立電子商務(wù)認(rèn)證中心(CA),對(duì)電子文書(shū)的真實(shí)性進(jìn)行證明和鑒定。2004年8月28日,我國(guó)通過(guò)了《中華人民共和國(guó)電子簽名法》。電子簽名法的通過(guò),標(biāo)志著我國(guó)首部“真正意義上的信息化法律”正式誕生。隨著電子簽名法的出臺(tái)和實(shí)施,電子簽名將獲得與傳統(tǒng)手寫(xiě)簽名和蓋章同等的法律效力。

四、電子商務(wù)合同的履行和糾紛解決

電子商務(wù)合同的履行方式是多樣化的。從當(dāng)前電子商務(wù)開(kāi)展的情況看,基本上有三種履行方式:第一種是在線付款,在線交貨。此類合同的標(biāo)的是信息產(chǎn)品,例如音樂(lè)的下載。第二種是在線付款,離線交貨。第三種是離線付款,離線交貨。后兩種合同的標(biāo)的可以是信息產(chǎn)品也可以是非信息產(chǎn)品。對(duì)于信息產(chǎn)品而言,既可以選擇在線下載的方式也可以選擇離線交貨的方式。根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定,電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。在合同履行的過(guò)程中,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)守信原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。即電子商務(wù)合同的當(dāng)事人應(yīng)遵循全面履行原則、誠(chéng)實(shí)信用原則并有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。解決電子商務(wù)合同糾紛的機(jī)制有協(xié)商、仲裁和訴訟等,此外還有較新穎的在線爭(zhēng)議解決方式。所謂在線爭(zhēng)議解決方式,是指運(yùn)用計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù),以替代性爭(zhēng)議解決方式的形式來(lái)解決爭(zhēng)議。目前,在線爭(zhēng)議解決方式主要有4種形式:在線清算、在線仲裁、在線消費(fèi)者投訴處理、在線調(diào)解。行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)或仲裁機(jī)關(guān)享有對(duì)電子商務(wù)當(dāng)事人或者電子商務(wù)行為的管轄權(quán),是進(jìn)行管轄和規(guī)范的前提。電子商務(wù)當(dāng)事人只能向有管轄權(quán)的機(jī)關(guān)尋求行政、司法或仲裁救濟(jì)。行政救濟(jì)主要根據(jù)屬地管轄進(jìn)行,仲裁救濟(jì)主要根據(jù)協(xié)議管轄進(jìn)行,最復(fù)雜的是司法管轄,即訴訟管轄。電子商務(wù)合同所依據(jù)的數(shù)據(jù)電文的特殊性,特別是互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)交換的全球性、虛擬性,打破了傳統(tǒng)的地域界限甚至國(guó)家界限等特點(diǎn),使得確定管轄法院可能出現(xiàn)困境。在我國(guó),首先就級(jí)別管轄而言,多數(shù)第一審電子商務(wù)案件由基層人民法院管轄。中級(jí)人民法院管轄第一審重大涉外案件和在本轄區(qū)有重大影響的案件,以及最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審案件。最高人民法院管轄在全國(guó)有重大影響的案件和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己審理 的案件。其次,在符合級(jí)別管轄法律規(guī)定的前提下,除了合法的協(xié)議管轄之外,國(guó)內(nèi)電子商務(wù)合同糾紛訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。