序論：寫作是一種深度的自我表達。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇企業(yè)法論文范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

篇(1)

(一)理論和實踐研究滯后

法務(wù)會計在我國還是新生行業(yè)，引進我國也只有短短十余年的時間，國內(nèi)學(xué)者并沒有對法務(wù)會計的概念、目標、職能等基本問題形成統(tǒng)一的定義。這就使法務(wù)會計存在較大的爭議，不利于社會對法務(wù)會計的認知和認可。缺乏對法務(wù)會計在實際應(yīng)用中的研究，大多數(shù)的文獻都是停留在法務(wù)會計的基本理論和對經(jīng)濟糾紛的訴訟支持層面，而在其他方面，如企業(yè)中的應(yīng)用研究則很少，近一兩年才剛剛開始注重法務(wù)會計在企業(yè)中的應(yīng)用研究[6]。對法務(wù)會計的理論和實踐研究更顯缺乏，在中國知網(wǎng)上沒有檢索到相關(guān)地區(qū)法務(wù)會計的文獻，缺乏在企業(yè)應(yīng)用方面的研究。

(二)法務(wù)會計在的認知度低

通過筆者在拉薩地區(qū)所做的調(diào)研，發(fā)現(xiàn)包括一些上市公司、大企業(yè)、銀行等都沒有聽說過法務(wù)會計。只有高校少數(shù)的老師，及公檢法機關(guān)對法務(wù)會計有所了解，而當(dāng)?shù)芈蓭熓聞?wù)所，會計師事務(wù)所也很少有人聽說過法務(wù)會計，可見法務(wù)會計在的認知度和影響力都比較低。另外，包括銀行在內(nèi)的很多企業(yè)，都表示對法務(wù)會計很感興趣，會考慮聘用法務(wù)會計人才，也有少數(shù)企業(yè)表示自己不需要法務(wù)會計人才，本身的財務(wù)和法務(wù)部門已經(jīng)非常完善，并且認為法務(wù)會計在企業(yè)的人事編制中會處于一個非常尷尬的位置。所以，當(dāng)前法務(wù)會計認知度偏低，并不能得到社會的廣泛認可。

(三)缺乏專業(yè)的法務(wù)會計人員和執(zhí)業(yè)機構(gòu)

目前，我國的法務(wù)會計人員很少，沒有專門的法務(wù)會計人員，公司企業(yè)在進行企業(yè)管理時，法務(wù)會計的職責(zé)一般由監(jiān)事會或其他內(nèi)設(shè)部門完成。發(fā)揮法務(wù)會計職責(zé)的從業(yè)人員主要由兩類人構(gòu)成，一類是會計師事務(wù)所、稅務(wù)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估師事務(wù)所等的注冊會計師等專業(yè)人員，另一類是公檢法機關(guān)的司法鑒定部門的專業(yè)鑒定人員、政府管理部門專業(yè)審計人士。這些從業(yè)人員都存在一定的弊端，主要表現(xiàn)為他們具有較強的審計技能，但是法律知識相對薄弱，處理法務(wù)會計業(yè)務(wù)時難免感到力不從心。由于沒有專業(yè)的法務(wù)會計人員，所以更沒有專業(yè)的法務(wù)會計執(zhí)業(yè)機構(gòu)，的會計師事務(wù)所也沒有專門的法務(wù)會計部門，由于人才的缺乏，阻礙了法務(wù)會計在經(jīng)濟建設(shè)中的發(fā)揮作用。

二、解決法務(wù)會計發(fā)展中存在問題的建議

(一)加強理論研究，加大與內(nèi)地的學(xué)術(shù)交流

理論指導(dǎo)于實踐，完善的理論研究是促進法務(wù)會計發(fā)展和應(yīng)用的基礎(chǔ)。的相關(guān)學(xué)者應(yīng)加大理論研究，探討法務(wù)會計的目標、主體、原則、工作程序、法律責(zé)任等理論體系，可以借鑒國內(nèi)外法務(wù)會計的研究經(jīng)驗，結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H，使法務(wù)會計的應(yīng)用有所創(chuàng)新。這其中社科聯(lián)可以組織高校的經(jīng)濟學(xué)、法學(xué)、管理學(xué)學(xué)者，及企業(yè)高管，會計師事務(wù)所的高管等進行法務(wù)會計的學(xué)術(shù)交流，研究法務(wù)會計在促進經(jīng)濟發(fā)展中的作用，并且支持成立法務(wù)會計的相關(guān)課題項目，提高區(qū)內(nèi)法務(wù)會計的研究水平。同時，社科聯(lián)應(yīng)指派相關(guān)學(xué)者參加中國法務(wù)法務(wù)會計學(xué)界不定期舉行的法務(wù)會計研討會，學(xué)習(xí)最新的理論研究成果，加強與內(nèi)地的交流學(xué)習(xí)。

(二)加快培養(yǎng)和引進法務(wù)會計人才

的法務(wù)會計人才奇缺，應(yīng)加快培養(yǎng)和引進一批法務(wù)會計人才。有條件的企業(yè)可以派遣本企業(yè)的財務(wù)高管進修法務(wù)會計。2013年我國舉辦了首期法務(wù)會計資格認證培訓(xùn)班，由中國企業(yè)聯(lián)合會企業(yè)管理崗位培訓(xùn)認證管理辦公室、中國政法大學(xué)法務(wù)會計研究中心及人力資源和社會保障部中國高級公務(wù)員培訓(xùn)中心三家權(quán)威機構(gòu)聯(lián)袂主辦的“中國注冊法務(wù)會計師資格認證首期培訓(xùn)班”在北京圓滿結(jié)束，這意味著法務(wù)會計在我國有了官方的資格認證制度[7]。在今后的工作中，的企業(yè)可以派成員培訓(xùn)，也可以引進具有注冊法務(wù)會計師從業(yè)標準的從業(yè)人員。在引進法務(wù)會計人才的基礎(chǔ)上，還應(yīng)該加強區(qū)內(nèi)法務(wù)會計人才的培養(yǎng)。區(qū)外的人員可能因地理環(huán)境等因素不能再長久工作下去，所以要培養(yǎng)法務(wù)會計人的后備軍。目前的一些高校，如民族學(xué)院有開設(shè)法學(xué)和會計學(xué)的雙學(xué)位輔修班，應(yīng)鼓勵會計學(xué)和法學(xué)的學(xué)生進行輔修，提高學(xué)生的綜合素質(zhì)，為以后成為高技能復(fù)合型人才打下基礎(chǔ)。另外也可以多開設(shè)一些關(guān)于商法學(xué)，會計學(xué)的選修課，整體提高學(xué)生的法務(wù)會計知識，促使和引導(dǎo)本科生，研究生參與到法務(wù)會計領(lǐng)域的教育。

(三)加大法務(wù)會計的宣傳，提高認知度

要促進法務(wù)會計在的應(yīng)用，必須加大宣傳，引起社會的廣泛關(guān)注，提高其社會影響力，為法務(wù)會計的發(fā)展提供外部推動力[8]?？梢酝ㄟ^電視廣播、報刊雜志等媒體宣傳法務(wù)會計的基本理論，任務(wù)和讓人們認識到法務(wù)會計在促進企業(yè)發(fā)展的作用，讓法務(wù)會計深入人心。鼓勵有關(guān)學(xué)者在進行研究理論的同時，多撰寫一些推廣性和普及性的文章，讓更多的人通俗易懂的認識到法務(wù)會計。同時，社科聯(lián)可以成立專項資金，鼓勵和支持有關(guān)學(xué)者進行法務(wù)會計的宣傳推廣。另外可以積極參加國內(nèi)高校舉辦的法務(wù)會計研討會，加強與內(nèi)地省份的法務(wù)會計研討的交流，提高法務(wù)會計在的認知度。還可以成立專門的法務(wù)會計宣傳網(wǎng)站，定期更新國內(nèi)法務(wù)會計的最新動向，理論研究及經(jīng)濟糾紛新聞，方便人們了解法務(wù)會計。

(四)設(shè)立法務(wù)會計業(yè)務(wù)部門，成立法務(wù)會計服務(wù)網(wǎng)站

通過設(shè)立法務(wù)會計業(yè)務(wù)部門，可以大大拓展法務(wù)會計的服務(wù)范圍。在美國等法務(wù)會計比較成熟的發(fā)達國家中，規(guī)模前100的事務(wù)所超過60%提供法務(wù)會計服務(wù)，而知名的德勤、普華永道、安永、畢馬威四大事務(wù)所都無一例外的系統(tǒng)全面的提高法務(wù)會計服務(wù)[9]，目前我國的法務(wù)會計師多為注冊會計師，但我國的會計師事務(wù)所并沒有專門的法務(wù)會計部門，應(yīng)該鼓勵有條件的會計師事務(wù)所，專設(shè)法務(wù)會計部門，提供法務(wù)會計服務(wù)，提高法務(wù)會計的服務(wù)范圍和影響力。在引進法務(wù)會計人才和成立專業(yè)法務(wù)會計部門的基礎(chǔ)上，可以組織有關(guān)部門和人員開辦一個提供法務(wù)會計服務(wù)的網(wǎng)站，提供法務(wù)會計服務(wù)。目前，的中小企業(yè)的會計信息質(zhì)量不高，可以為中小企業(yè)提供法務(wù)會計記賬業(yè)務(wù)，讓許多企業(yè)以較低的成本享受專業(yè)的法律和財稅服務(wù)。另外提供法務(wù)會計咨詢服務(wù)；經(jīng)濟訴訟支持；健全公司內(nèi)控制度；公司內(nèi)部舞弊調(diào)查；法務(wù)及財稅風(fēng)險的防控等服務(wù)，有利于企業(yè)財務(wù)質(zhì)量的提高和公司的長遠發(fā)展。

三、結(jié)語

篇(2)

法務(wù)會計的研究對象主要包括各類經(jīng)濟合同、憑證、賬簿和各類統(tǒng)計資料。除此之外研究的對象還包括貨幣資金、有價證券、各類存貨和企業(yè)的固定資產(chǎn)這些通常作為物證出現(xiàn)。在法務(wù)會計現(xiàn)實應(yīng)用的各個領(lǐng)域之中法務(wù)會計在國有企業(yè)管理中具有更廣泛的應(yīng)用空間。主要包括以下幾個方面。

1.損失計量。

國有企業(yè)在經(jīng)營過程中也避免不了會碰到這樣或者那樣的賠償案件例如意外傷害保險賠償、工傷醫(yī)療賠償、或者各種侵權(quán)類賠償?shù)鹊?。企業(yè)在案件中可能扮演著賠償方或者被賠償方的角色法律賠償?shù)母鶕?jù)是由損失數(shù)量的多少來決定的法務(wù)會計可以利用會計專業(yè)知識提供令案件當(dāng)事人雙方都能接受的賠償金額。之訴訟支持。法務(wù)會計在國企訴訟案件中發(fā)揮著重要的作用。法務(wù)會計還可以為法官查清案件真?zhèn)翁峁┯辛Φ淖C據(jù)。法務(wù)會計還可以總結(jié)國有企業(yè)在管理制度上面的不足使管理層便于糾干討失。

2.訴訟替代。

國有企業(yè)通過法律途徑訴訟的費用一般都很高因此企業(yè)一般都選擇比較低廉的成本來實現(xiàn)民事調(diào)解和仲裁團。法務(wù)會計人員能使訴訟各方充分認清自身在案件中所處的地位尋求更理性的利益訴求方式減少被動的盲目的訴訟請求帶來的更大損失。

3.內(nèi)部舞弊審查。

法務(wù)會計在國有企業(yè)內(nèi)部舞弊案審查中一樣起著重要的作用。法務(wù)會計強調(diào)證據(jù)的準確性和證明力通過科學(xué)的合理的方式讓當(dāng)事人心服口服。舞弊案在國有企業(yè)中不是日常性的案件處理不好會起到很大的負面影響，無論對單位還是個人都要謹慎從事才行。

4.合規(guī)性審核。

與管理和財務(wù)會計不同法務(wù)會計關(guān)注的方向不是法律而是側(cè)重會計資料的合規(guī)性需要提供具有很強證明力的材料才行從而歸避法律給企業(yè)造成的風(fēng)險確保國企經(jīng)濟利益的實現(xiàn)。

二、法務(wù)會計在國企應(yīng)用過程中注意的事項

法務(wù)會計在我國理論和實踐的發(fā)展都不完善，尚處于初級階段，國有企業(yè)在運用法務(wù)會計保障單位自身利益的時候需要注意以下事項。

1.合理選擇方式。

由于法務(wù)會計在我國起步較晚河以借鑒的經(jīng)驗不多所以不同的企業(yè)要根據(jù)自身的類型選擇自己的方式。小企業(yè)可以與中介機構(gòu)合作，中型企業(yè)可以考慮從財務(wù)部門臨時抽調(diào)員工來完成。大型的國有企業(yè)則需要成立專門的法務(wù)會計部來解決和處理相關(guān)事務(wù)。由于相關(guān)事務(wù)的高度專業(yè)性法務(wù)會計部需要配備專業(yè)的律師來協(xié)調(diào)問題和解決問題。

2.建立完善的企業(yè)法規(guī)。

法務(wù)會計可以通過審查會計資料來幫助企業(yè)應(yīng)對訴訟法律事務(wù)池可以幫助企業(yè)找到日常會計資料中不合規(guī)的會計風(fēng)險漏洞幫助企業(yè)完善會計制度，防范法律風(fēng)險使國有企業(yè)會計行為始終運行在正確的法律軌道上。

3加強人才建設(shè)。

法務(wù)會計是一個涉及諸多領(lǐng)域的學(xué)科應(yīng)對的事務(wù)往往沒有參照的標的對這方面的人才要求特別高。既要求具備會計和法律的綜合知識又要求具有有效的靈活的調(diào)查能力還需要具有較高的職業(yè)修養(yǎng)。所以必須重視法務(wù)會計人才隊伍建設(shè)為國有企業(yè)內(nèi)部法務(wù)和外部法務(wù)運用打下扎實的根基。

三、結(jié)論

篇(3)

法律與企業(yè)經(jīng)營、管理的關(guān)系

企業(yè)經(jīng)營、管理等活動與國家法律有著十分密切的關(guān)系，主要體現(xiàn)在：

一、依法治國已經(jīng)作為國家的基本方針寫進了《憲法》。在現(xiàn)代法制社會，國家對社會的管理主要通過各種法律法規(guī)的實施來實現(xiàn)。企業(yè)作為國家經(jīng)濟活動的基本主體，必然也在國家法律法規(guī)調(diào)整的范圍之列，受國家法律法規(guī)的約束。企業(yè)的經(jīng)營、管理活動，必須在國家法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進行。

二、市場經(jīng)濟是建立在各經(jīng)濟主體相互平等的基礎(chǔ)上的。各平等經(jīng)濟主體之間相互關(guān)系的調(diào)整，主要依靠國家的法律法規(guī)，所以說所謂市場經(jīng)濟也即法制經(jīng)濟。參與市場經(jīng)濟的企業(yè)，如果不知法，不懂法，就有可能在不知不覺之間因違法而受到法律的制裁，同時在企業(yè)的合法權(quán)益受到不法侵害時，也往往會由于不懂法而錯失依法維護企業(yè)合法權(quán)益的機會。而知法守法的企業(yè)，則完全可以依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，使之免受任何不法侵害。

三、企業(yè)經(jīng)營、管理的整個過程，從宏觀上看，也可以理解為即各種經(jīng)濟合同的談判、簽訂、履行、解決糾紛的過程。企業(yè)的經(jīng)營目標，主要依賴各個經(jīng)濟合同的正常、實際履行來實現(xiàn)。而各個經(jīng)濟合同的談判、簽訂、履行、和糾紛的處理，均必須符合國家的法律法規(guī)。

四、企業(yè)依法簽訂的經(jīng)濟合同，是確立企業(yè)在經(jīng)濟活動中的權(quán)利和義務(wù)的具有法律約束力的協(xié)議，也是企業(yè)實現(xiàn)其經(jīng)濟目的、解決經(jīng)濟糾紛的重要依據(jù)，所以，經(jīng)濟合同也可以理解為是國家法律法規(guī)在該企業(yè)的具體延伸。簽訂經(jīng)濟合同，對企業(yè)來說如同立法一樣重要。所以，企業(yè)在經(jīng)濟活動中，如缺乏必要的法律知識或?qū)I(yè)的法律工作者的參與，經(jīng)濟合同簽訂不好，企業(yè)的經(jīng)濟目的也往往難以順利實現(xiàn)。

企業(yè)法律事務(wù)工作的特點

企業(yè)作為國家法律調(diào)整的對象，企業(yè)法律事務(wù)工作必然有著不同于國家司法機關(guān)的自身的特點：

一、企業(yè)法律事務(wù)工作的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下三個方面：

1、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)重大決策過程中的法律事務(wù)。包括企業(yè)的設(shè)立，投資項目的選擇、談判，重大經(jīng)濟合同的簽訂，企業(yè)的改制、上市，企業(yè)重大問題、突發(fā)問題的處理等。主要涉及企業(yè)法、投資法、公司法、合同法、金融法等內(nèi)容。

2、企業(yè)經(jīng)營、管理過程中的法律事務(wù)。如企業(yè)規(guī)章制度的制定，勞動人事的管理，經(jīng)濟合同的管理，金融稅收的處理等等，均不同程度地涉及到相關(guān)的法律問題。

3、解決各種經(jīng)濟、民事糾紛過程中的法律事務(wù)。除經(jīng)濟、民事糾紛涉及的有關(guān)經(jīng)濟、民事法律問題外，還有關(guān)于仲裁、訴訟、執(zhí)行等程序性法律問題。

二、企業(yè)法律事務(wù)工作不享有任何的執(zhí)法的權(quán)力，而是著重與知法守法，防止發(fā)生法律沖突，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益。

三、企業(yè)法律事務(wù)工作主要以預(yù)防為主，以避免發(fā)生法律糾紛為目標，其次才是依法解決、處理已發(fā)生的法律糾紛。

四、企業(yè)法律事務(wù)工作涉及面廣，涉及的部門、人員較多，涉及的工作內(nèi)容復(fù)雜，企業(yè)法律事務(wù)往往處于配角地位，帶有服務(wù)性質(zhì)，所以要求企業(yè)法律事務(wù)工作人員除必須掌握全面的法律知識外，還必須有高度的服務(wù)意識和良好的協(xié)作精神、奉獻精神。

企業(yè)法律事務(wù)工作的功能

企業(yè)法律事務(wù)工作的功能主要三項：

一、預(yù)防功能

通過為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)進行重大決策提供法律意見，就企業(yè)經(jīng)營、管理活動中有關(guān)法律問題提供法律意見，參與、協(xié)助企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和員工的有關(guān)工作，起草、審查企業(yè)的經(jīng)濟合同和有關(guān)法律事務(wù)文書，解答企業(yè)職工的法律咨詢等，使企業(yè)依法進行各項經(jīng)營、管理活動，防止出現(xiàn)違法行為和各種法律漏洞，預(yù)防企業(yè)發(fā)生法律糾紛，避免企業(yè)經(jīng)濟損失。

二、挽救功能

在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時，通過企業(yè)進行協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟損失。

三、宣傳教育功能

篇(4)

隨著我國社會主義市場經(jīng)濟目標的確立和各項法律法規(guī)的日益完備，企業(yè)在經(jīng)營、管理活動中涉及法律的事務(wù)越來越多，企業(yè)法律事務(wù)工作也日顯重要。因此，一些有遠見的企業(yè)和企業(yè)家對企業(yè)的法律事務(wù)工作也格外重視。他們不僅聘請專業(yè)律師擔(dān)任企業(yè)的法律顧問，甚至還成立專門的法律事務(wù)部門，聘用專業(yè)法律人員處理企業(yè)的法律事務(wù)，維護企業(yè)的合法權(quán)益。

法律與企業(yè)經(jīng)營、管理的關(guān)系

企業(yè)經(jīng)營、管理等活動與國家法律有著十分密切的關(guān)系，主要體現(xiàn)在：

一、依法治國已經(jīng)作為國家的基本方針寫進了《憲法》。在現(xiàn)代法制社會，國家對社會的管理主要通過各種法律法規(guī)的實施來實現(xiàn)。企業(yè)作為國家經(jīng)濟活動的基本主體，必然也在國家法律法規(guī)調(diào)整的范圍之列，受國家法律法規(guī)的約束。企業(yè)的經(jīng)營、管理活動，必須在國家法律法規(guī)規(guī)定的范圍內(nèi)進行。

二、市場經(jīng)濟是建立在各經(jīng)濟主體相互平等的基礎(chǔ)上的。各平等經(jīng)濟主體之間相互關(guān)系的調(diào)整，主要依靠國家的法律法規(guī)，所以說所謂市場經(jīng)濟也即法制經(jīng)濟。參與市場經(jīng)濟的企業(yè)，如果不知法，不懂法，就有可能在不知不覺之間因違法而受到法律的制裁，同時在企業(yè)的合法權(quán)益受到不法侵害時，也往往會由于不懂法而錯失依法維護企業(yè)合法權(quán)益的機會。而知法守法的企業(yè)，則完全可以依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，使之免受任何不法侵害。

三、企業(yè)經(jīng)營、管理的整個過程，從宏觀上看，也可以理解為即各種經(jīng)濟合同的談判、簽訂、履行、解決糾紛的過程。企業(yè)的經(jīng)營目標，主要依賴各個經(jīng)濟合同的正常、實際履行來實現(xiàn)。而各個經(jīng)濟合同的談判、簽訂、履行、和糾紛的處理，均必須符合國家的法律法規(guī)。

四、企業(yè)依法簽訂的經(jīng)濟合同，是確立企業(yè)在經(jīng)濟活動中的權(quán)利和義務(wù)的具有法律約束力的協(xié)議，也是企業(yè)實現(xiàn)其經(jīng)濟目的、解決經(jīng)濟糾紛的重要依據(jù)，所以，經(jīng)濟合同也可以理解為是國家法律法規(guī)在該企業(yè)的具體延伸。簽訂經(jīng)濟合同，對企業(yè)來說如同立法一樣重要。所以，企業(yè)在經(jīng)濟活動中，如缺乏必要的法律知識或?qū)I(yè)的法律工作者的參與，經(jīng)濟合同簽訂不好，企業(yè)的經(jīng)濟目的也往往難以順利實現(xiàn)。

企業(yè)法律事務(wù)工作的特點

企業(yè)作為國家法律調(diào)整的對象，企業(yè)法律事務(wù)工作必然有著不同于國家司法機關(guān)的自身的特點：

一、企業(yè)法律事務(wù)工作的內(nèi)容主要體現(xiàn)在以下三個方面：

1、企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)重大決策過程中的法律事務(wù)。包括企業(yè)的設(shè)立，投資項目的選擇、談判，重大經(jīng)濟合同的簽訂，企業(yè)的改制、上市，企業(yè)重大問題、突發(fā)問題的處理等。主要涉及企業(yè)法、投資法、公司法、合同法、金融法等內(nèi)容。

2、企業(yè)經(jīng)營、管理過程中的法律事務(wù)。如企業(yè)規(guī)章制度的制定，勞動人事的管理，經(jīng)濟合同的管理，金融稅收的處理等等，均不同程度地涉及到相關(guān)的法律問題。

3、解決各種經(jīng)濟、民事糾紛過程中的法律事務(wù)。除經(jīng)濟、民事糾紛涉及的有關(guān)經(jīng)濟、民事法律問題外，還有關(guān)于仲裁、訴訟、執(zhí)行等程序性法律問題。

二、企業(yè)法律事務(wù)工作不享有任何的執(zhí)法的權(quán)力，而是著重與知法守法，防止發(fā)生法律沖突，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益。

三、企業(yè)法律事務(wù)工作主要以預(yù)防為主，以避免發(fā)生法律糾紛為目標，其次才是依法解決、處理已發(fā)生的法律糾紛。

四、企業(yè)法律事務(wù)工作涉及面廣，涉及的部門、人員較多，涉及的工作內(nèi)容復(fù)雜，企業(yè)法律事務(wù)往往處于配角地位，帶有服務(wù)性質(zhì)，所以要求企業(yè)法律事務(wù)工作人員除必須掌握全面的法律知識外，還必須有高度的服務(wù)意識和良好的協(xié)作精神、奉獻精神。

企業(yè)法律事務(wù)工作的功能

企業(yè)法律事務(wù)工作的功能主要三項：

一、預(yù)防功能

通過為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)進行重大決策提供法律意見，就企業(yè)經(jīng)營、管理活動中有關(guān)法律問題提供法律意見，參與、協(xié)助企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)和員工的有關(guān)工作，起草、審查企業(yè)的經(jīng)濟合同和有關(guān)法律事務(wù)文書，解答企業(yè)職工的法律咨詢等，使企業(yè)依法進行各項經(jīng)營、管理活動，防止出現(xiàn)違法行為和各種法律漏洞，預(yù)防企業(yè)發(fā)生法律糾紛，避免企業(yè)經(jīng)濟損失。

二、挽救功能

在企業(yè)發(fā)生法律糾紛或企業(yè)合法權(quán)益受到侵害時，通過企業(yè)進行協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等活動，依法維護企業(yè)的合法權(quán)益，避免或挽回企業(yè)的經(jīng)濟損失。

三、宣傳教育功能

篇(5)

[關(guān)鍵詞]單位印章 法律效力 規(guī)范化管理

企業(yè)及行政事業(yè)單位在對外交往中都離不開印章，企業(yè)印章具有公信力，代表著單位的意志。在我國，常常依據(jù)蓋章來認定有關(guān)文件的效力進而確定有關(guān)權(quán)利義務(wù)的歸屬。但每個單位都備有不止一個印章，如企業(yè)法人往往備有公章、法人章、財務(wù)專用章、合同專用章、發(fā)票專用章等。那究竟那種印章具有法律效力呢？又該如何規(guī)范各單位印章的管理呢，下面我進行簡要的分析。

一、單位印章的概念及法律效力

單位印章指在我國司法與行政管轄區(qū)域內(nèi)，黨政機關(guān)、企事業(yè)、社會團體等單位（以下均簡稱單位）及其工作人員持有、管理和使用的，載明本單位名稱并且對外表示本單位身份及行為，以便公開區(qū)分于其他單位身份及其行為的各種印章、印模、印鑒和電子簽名印章。

單位印章是證明單位的身份，代表其權(quán)益、具有法律效力的重要憑證，是國家行使權(quán)力、對社會進行管理，以及公民、法人行使民事權(quán)利的重要手段，可以對外簽訂合同及其他法律文件。單位組織別是企業(yè)法人憑據(jù)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》可以刻制公章并備案。在國內(nèi)，一個企業(yè)法人可以刻制公章、合同專用章和財務(wù)專用章三枚公章并在工商局備案。一般來說，這三枚印章是具有代表企業(yè)法人行為的、具有法律效力的印章。公章在所有印章中具有最高的效力，是法人權(quán)利的象征，在現(xiàn)行的立法和司法實踐中，審查是否蓋有法人公章成為判斷民事活動是否成立和生效的重要標準。財務(wù)專用章用于辦理會計核算和銀行結(jié)算業(yè)務(wù)。合同專用章，用于對外簽訂合同。當(dāng)然大部分單位內(nèi)部都有內(nèi)部業(yè)務(wù)章，僅在單位內(nèi)部各個部門之間使用，不能對外代表單位的意思，不能對外使用。

總之，單位不同的印章，具有不同的功能，有不同的法律效力，在使用時應(yīng)加以區(qū)別，避免引起不必要的麻煩。

二、單位印章的規(guī)范化管理

鑒于以上分析，為了減少和防止單位印章的使用不當(dāng)和濫用印章，維護健康向上、公平公正、誠實守信的市場經(jīng)濟秩序和交易安全，可從以下幾方面加強單位印章的規(guī)范化管理。

（1）制定文件規(guī)范印章管理

目前為止我國沒有一部法律來規(guī)范印章的使用，這是導(dǎo)致印章濫用的主要原因，因此國家立法上應(yīng)從源頭上保證印章使用有法可依。其次，單位內(nèi)部也應(yīng)該通過制定嚴格程序來明確印章所有權(quán)人的過錯責(zé)任制度，對不當(dāng)管理人和不當(dāng)使用人的責(zé)任進行追償。

（2）印章刻制、啟用、變更、停用及銷毀等全程活動的規(guī)范管理

新單位成立后，應(yīng)指定印章專門管理人員負責(zé)刻制，交由工商部門備案，并從刻制之日起執(zhí)行相關(guān)印章管理條例。各類印章的使用登記薄要由專人嚴格保存管理，不得損毀或遺失。各部門需要蓋公章的文件、通知等，須領(lǐng)取并填寫《印章使用申請表》，由法定代表人核準，并在《印章使用申請表》中簽字。遺失印章、廢止或繳銷的印章、更換印章應(yīng)由保管人員填寫《廢止申請單》，由法定代表人核準后交由管理部門統(tǒng)一廢止或繳銷。

（3）加強法制教育，樹立印章意識，規(guī)范印章的管理

通過法制教育、警示學(xué)習(xí)來增強單位領(lǐng)導(dǎo)及其印章管理人員管理單位印章的自覺性，確保他們能夠嚴格按照制度要求做好印章的日常管理，杜絕違法違規(guī)事件的發(fā)生。

總之，單位印章在社會交往和市場交易中具有不可替代的法律地位與權(quán)威。不僅要加強單位內(nèi)部管理與控制，嚴格執(zhí)行獎懲制度，規(guī)范內(nèi)部員工使用公章、部門印章的行為。同時還需要所有相關(guān)部門共同努力才能夠真正的杜絕印章的誤用和濫用。

參考文獻：

[1] 宋剛 論印章檔案及其收集和整理 [期刊論文] -檔案學(xué)研究2005（04）

[2] 孔祥俊.合同法教程[M].北京：中國人民公安大學(xué)出版社，1999..

[3] 陳甦.印章的法律意義[N].人民法院報，2002-08-23（7）.

[4] 康云霞 淺談合并高校失效印章的檔案管理 [期刊論文] -蘭臺世界2008（05）

[5] 劉娜娜，耿淑芬.合同法實務(wù)與案例評析：上[M].北京：中國工商出版社，2002..

篇(6)

[論文關(guān)鍵詞]普通合伙企業(yè)；準“機關(guān)”；完善

一、問題的提出

公司是企業(yè)法人，其內(nèi)部設(shè)有一定的機關(guān)。它是公司行使權(quán)利與履行義務(wù)的實踐者。法人的機關(guān)為法人組織體的構(gòu)成部分，之所以如此，是因為只有通過機關(guān)，社團才能夠作為法律上聯(lián)合的整體，形成其統(tǒng)一的“總意思”，并且進行活動。2006年修訂的《公司法》在第2章第2節(jié)以“組織機構(gòu)”這一術(shù)語來概括有限責(zé)任公司內(nèi)的決策、執(zhí)行、監(jiān)督機關(guān)，并對各機關(guān)的構(gòu)成及職權(quán)予以規(guī)定。

《民法通則》、《合伙企業(yè)法》等在對合伙的相關(guān)規(guī)定中都沒有“組織機構(gòu)”這一術(shù)語。在學(xué)說上，合伙企業(yè)是否存在機關(guān)，沒有明確定論。有學(xué)者認為，合伙人之間形成的財產(chǎn)共有關(guān)系、合伙經(jīng)營關(guān)系和連帶責(zé)任關(guān)系，決定了合伙企業(yè)的權(quán)利能力與行為能力都沒有完全與合伙人分離，因此，合伙企業(yè)不像公司那樣，設(shè)有專門的法人機關(guān)。另有學(xué)者雖未明確表態(tài)存在機關(guān)，但于潛在里認可存在機關(guān)。“合伙企業(yè)雖然不是法人，但它同樣有作為團體的維系機制?！薄安煌钠髽I(yè)組織形式，法律提供不同的決策、控制、運營、監(jiān)督制度，以保障各類投資者在企業(yè)中的利益期望和企業(yè)自身的健康運行?！?/p>

筆者認為，縱觀《合伙企業(yè)法》第2章第3節(jié)，普通合伙企業(yè)在名義上雖沒有機關(guān)，但在實質(zhì)上存在類似公司法人機關(guān)的機關(guān)。相較于《公司法》對公司組織機構(gòu)的規(guī)定，《合伙企業(yè)法》對普通合伙企業(yè)內(nèi)準“機關(guān)”的規(guī)定還存在一些不足。本文以現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》與《公司法》為背景，通過借鑒新《公司法》里組織機構(gòu)的規(guī)定來分析普通合伙企業(yè)的“機關(guān)”，并提出完善建議。

二、普通合伙企業(yè)的準決策“機關(guān)”

（一）普通合伙企業(yè)存在準決策“機關(guān)”

在普通合伙企業(yè)，類似于股東會的“機關(guān)”是合伙人會議。雖然《合伙企業(yè)法》里沒有合伙人會議這一術(shù)語，但根據(jù)該法對合伙人決策權(quán)的規(guī)定，從權(quán)利行使主體與職權(quán)兩方面和股東會進行比較，可類推普通合伙企業(yè)存在準決策“機關(guān)”。

首先，全體合伙人享有決策權(quán)，這與全體股東參與股東會并行使決策權(quán)相同。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第30、31條規(guī)定，無論一般事項還是重大事項的決策，每一合伙人都享有決策權(quán)。根據(jù)《公司法》第37條規(guī)定，“有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成”。第4條規(guī)定股東享有“參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”。

其次，合伙人會議與股東會享有相同性質(zhì)的職權(quán)?！逗匣锲髽I(yè)法》第31條、34條規(guī)定合伙人會議重大事項的決策辦法，共涉及七項內(nèi)容，分別是改變名稱；改變經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；處分不動產(chǎn)；處分知識產(chǎn)權(quán)等其他財產(chǎn)權(quán)利；提供擔(dān)保；聘任合伙人以外的經(jīng)營管理人員；增加、減少對合伙企業(yè)的出資。《公司法》第44條規(guī)定股東會重大事項的決策辦法，涉及修改公司章程、增減注冊資本以及合并、分立、解散、變更公司形式等內(nèi)容。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第18條規(guī)定，可知合伙人會議對重大事項決策中的第一、二項內(nèi)容實為修改合伙協(xié)議。這與修改公司章程相同。其中第三、四項、七項則類似于公司中增減注冊資本。雖然股東會與合伙人會議的職權(quán)并非完全一致，但在本質(zhì)上無異。

（二）普通合伙企業(yè)準決策“機關(guān)”的不足與完善

《合伙企業(yè)法》規(guī)定的普通合伙企業(yè)準決策“機關(guān)”的規(guī)則簡單。雖然這體現(xiàn)了合伙企業(yè)在治理上的靈活性，但卻不利于合伙人決策權(quán)的落實。其不足主要體現(xiàn)在以下方面。其一，未規(guī)定合伙人會議的召集程序。沒有合伙人會議召開的次數(shù)、時間、條件及由誰召集等具體內(nèi)容。其二，未規(guī)定合伙人會議的主持人。其三，缺少救濟途徑。如出現(xiàn)合伙人會議召集程序、表決辦法違反合伙協(xié)議的情況及如何保護投反對票合伙人權(quán)益等問題，法律都未規(guī)定相應(yīng)的補救措施。

為確保合伙人在準決策“機關(guān)”上落實決策權(quán)，可從正反兩方面予以保障。從正面看，借鑒公司法對股東會召集主持程序的規(guī)定，明確賦予每一位合伙人擁有召集合伙人會議的權(quán)利。合伙企業(yè)以合伙人間的信任關(guān)系為突出特征，不以出資額來區(qū)別不同合伙人的權(quán)利，賦予每一個合伙人召集權(quán)符合合伙企業(yè)的治理理念。至于由誰擔(dān)任主持人，則由全體合伙人民主推舉產(chǎn)生。從反面看，規(guī)定決策權(quán)遭到侵害時的救濟途徑。《公司法》對股東決策權(quán)的保護體現(xiàn)在兩個方面。其一，賦予股東訴權(quán)。股東可請求人民法院撤銷不合法的決議。其二，法定情形下，股東主張若不被認可，則享有請求公司回購股份以退出公司的權(quán)利。合伙人可借鑒上述股東維護決策權(quán)的辦法，根據(jù)自身需要，在合伙協(xié)議中約定類似的救濟途徑。

三、普通合伙企業(yè)的準執(zhí)行“機關(guān)”

（一）普通合伙企業(yè)存在準執(zhí)行“機關(guān)”

在普通合伙企業(yè)，充當(dāng)董事會職能的是執(zhí)行事務(wù)合伙人。我國《合伙企業(yè)法》里未指明普通合伙企業(yè)里存在如同董事會的機關(guān)，但從權(quán)利行使主體與職權(quán)兩方面和董事會比較，可類推普通合伙企業(yè)存在準執(zhí)行“機關(guān)”。

首先，合伙人享有執(zhí)行權(quán)，這與部分股東參與董事會并行使執(zhí)行權(quán)相同?！逗匣锲髽I(yè)法》第26條規(guī)定，合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利，依據(jù)合伙人間的意思自治，可由全體或部分合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限責(zé)任公司的執(zhí)行權(quán)由董事會行使。由于法律未禁止股東成為董事，且股東中若無兩個以上的國有投資主體，無需有職工代表，董事會的組成成員，存在僅由股東組成之情形?？梢姡匣锶藞?zhí)行合伙事務(wù)，與由部分股東組成的董事會，在成員組成上一致。

其次，合伙事務(wù)執(zhí)行人與董事會享有相同性質(zhì)的職權(quán)?！逗匣锲髽I(yè)法》對“合伙人”、“執(zhí)行合伙事務(wù)”的內(nèi)含與外延無具體說明。法制工作委員會對“執(zhí)行”的釋義是，指合伙企業(yè)的經(jīng)營管理以及對內(nèi)外關(guān)系中的事務(wù)處理等活動。然而，此種釋義仍未對執(zhí)行權(quán)范圍予以界定?！冬F(xiàn)代漢語詞典》對“執(zhí)行”的解釋為，“實施、實行”。作為動詞，說明其是將具體事項予以落實，可見，“執(zhí)行合伙事務(wù)”涵蓋合伙人執(zhí)行合伙人會議決策之內(nèi)容。此外，該法第28條規(guī)定執(zhí)行事務(wù)合伙人的報告職責(zé)?！豆痉ā返?7條規(guī)定，董事會的職權(quán)有向股東會報告工作，執(zhí)行股東會的決議，制定公司經(jīng)營、財務(wù)、利潤分配等方案，決定公司管理機構(gòu)設(shè)置，聘任經(jīng)理。經(jīng)比較，合伙事務(wù)執(zhí)行人執(zhí)行合伙人會議的決策及報告職責(zé)與上述董事會的第一、二項職權(quán)相同。而董事會的三、四項內(nèi)容屬對公司內(nèi)部事務(wù)處理，合伙事務(wù)執(zhí)行人享有企業(yè)內(nèi)部事務(wù)處理權(quán)，理應(yīng)享有相同權(quán)利。可見，合伙事務(wù)執(zhí)行人與董事會的職權(quán)內(nèi)容有許多相同，無本質(zhì)區(qū)別。

（二）普通合伙企業(yè)準執(zhí)行“機關(guān)”的不足與完善

雖然普通合伙企業(yè)準執(zhí)行“機關(guān)”的設(shè)置無需像董事會設(shè)置那般繁瑣，因法律強調(diào)合伙人間信任關(guān)系，尊重合伙人的意思自治。但為規(guī)范執(zhí)行事務(wù)合伙人的行為，《合伙企業(yè)法》對執(zhí)行事物合伙人僅有忠實義務(wù)的要求，而無勤勉義務(wù)的規(guī)定，存有不妥。

法制工作委員會在征求合伙企業(yè)法修訂意見中，有部門提出增加普通合伙人忠實和勤勉義務(wù)的建議。但新《合伙企業(yè)法》里僅有忠實義務(wù)之內(nèi)容。該法第28條規(guī)定了合伙人的報告義務(wù)，第32條還規(guī)定了合伙人禁止自利交易和禁止與合伙企業(yè)競爭的義務(wù)。我國合伙企業(yè)法中對合伙人忠實義務(wù)的具體要求與2005年美國《修訂統(tǒng)一合伙法》第404條2款規(guī)定的忠實義務(wù)內(nèi)容相同，但卻未像美國法那樣在隨后規(guī)定中要求合伙人的謹慎義務(wù)。這直接導(dǎo)致對合伙人未違反忠誠義務(wù)但卻因疏忽管理而造成企業(yè)損失無法進行補救。

據(jù)《合伙企業(yè)法》第35條，法律對被聘任的經(jīng)營管理者尚有勤勉義務(wù)之規(guī)定，卻未規(guī)定執(zhí)行事務(wù)合伙人的謹慎義務(wù)，這不利于維護合伙企業(yè)及合伙人的利益。建議對合伙事務(wù)執(zhí)行人加之勤勉義務(wù)，規(guī)定故意或者重大過失給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、普通合伙企業(yè)的準監(jiān)督“機關(guān)”

（一）普通合伙企業(yè)存在準監(jiān)督“機關(guān)”

監(jiān)督“機關(guān)”對普通合伙企業(yè)甚為重要。從權(quán)利行使主體與職權(quán)兩方面和監(jiān)事會進行比較，類推普通合伙企業(yè)存在準監(jiān)督“機關(guān)”。

首先，合伙人享有監(jiān)督權(quán)，這與部分股東參與監(jiān)事會并行使監(jiān)督權(quán)相同。不同身份的合伙人有不同的監(jiān)督手段。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人監(jiān)督手段為撤銷權(quán)，執(zhí)行事務(wù)合伙的監(jiān)督手段則為提異議的權(quán)利。根據(jù)《公司法》第52規(guī)定，“監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表”且“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事”?？梢?，不執(zhí)行事務(wù)合伙人行使監(jiān)督權(quán)與非任職董事的股東參與監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)相同。

其次，合伙人監(jiān)督權(quán)的職權(quán)性質(zhì)與監(jiān)事會的相同。《合伙企業(yè)法》第27條規(guī)定，不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況；第28條規(guī)定合伙人有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料；第29條規(guī)定執(zhí)行事務(wù)合伙人的異議權(quán)與不執(zhí)行事務(wù)合伙人的撤銷權(quán)?！豆痉ā返?4條規(guī)定監(jiān)事會的職權(quán)，分別有檢查公司財務(wù)，監(jiān)督董事、高級管理人員的行為及提罷免建議，糾正董事、高級管理人員的行為，召集主持股東會會議，向股東會會議提出提案，對董事、高級管理人員提起訴訟。經(jīng)比較，在查閱權(quán)與檢查執(zhí)行者工作兩項內(nèi)容上存在一致，兩者行使職權(quán)的目的都在于督促執(zhí)行者合理合法地開展工作。雖然它們具體的監(jiān)督手段有異，但其職權(quán)的性質(zhì)相同。

（二）普通合伙企業(yè)準監(jiān)督“機關(guān)”的不足與完善

篇(7)

    論文關(guān)鍵詞 擔(dān)保程序 被擔(dān)保人的范圍 擔(dān)保的實現(xiàn)

    一、擔(dān)保的程序

    (一)合伙人是否可以約定由個別合伙人對外提供擔(dān)保《合伙企業(yè)法》第三十一條規(guī)定以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保的,需要經(jīng)過全體合伙的一致同意,除非合伙協(xié)議另有約定的。也就是說,以合伙企業(yè)名義原則上應(yīng)當(dāng)經(jīng)過全體合伙人的同意,除非在合伙協(xié)議中另有約定。筆者認為,由于對外提供擔(dān)保往往涉及到合伙企業(yè)和全體合伙人的重大利益,在合伙企業(yè)不能履行擔(dān)保債務(wù)時,合伙人是要對此承擔(dān)連帶責(zé)任的。因此,合伙人的同意應(yīng)該通過表決的方式或者書面形式作出為宜,除非有證據(jù)證明擔(dān)保的決定確系經(jīng)過全體合伙人的同意的。

    但是《合伙企業(yè)法》第三十一條規(guī)定了合伙協(xié)議另有約定的情形下,以合伙企業(yè)對外擔(dān)?？梢圆唤?jīng)過全體合伙人的同意。同時,根據(jù)《合伙企業(yè)法》第二十六條第二款的規(guī)定,合伙人可以在合伙協(xié)議中約定,或者經(jīng)全體合伙人決定,委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè),執(zhí)行合伙事務(wù)。結(jié)合這兩條的規(guī)定,合伙人自然可以約定合伙企業(yè)的擔(dān)保事務(wù)由其中的一個或者數(shù)個合伙人來執(zhí)行,但此種約定必須明確地規(guī)定于合伙協(xié)議中,同時,其他合伙人對執(zhí)行擔(dān)保事務(wù)的合伙人有監(jiān)督的權(quán)利。

    (二)個別合伙人擅自以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保的效力如何現(xiàn)實生活中存在著此種情況,即個別合伙人在合伙協(xié)議沒有約定而且沒有獲得其它合伙人授權(quán)的情況下就擅自以合伙人的名義為他人提供擔(dān)保,這種行為是否應(yīng)該認定為無效呢?

    《合伙企業(yè)法》第三十七規(guī)定:“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制,不得對抗善意第三人?！钡诰攀邨l規(guī)定:“合伙人對本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人一致同意始得執(zhí)行的事務(wù)擅自處理,給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！钡诰攀艘?guī)定:“不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擅自執(zhí)行合伙事務(wù),給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！苯Y(jié)合這三條的規(guī)定,個別合伙人在沒有擔(dān)保事務(wù)執(zhí)行權(quán)或者未經(jīng)全體合伙人同意的情況下,而擅自以合伙企業(yè)的名義對他人擔(dān)保的行為,應(yīng)當(dāng)區(qū)分其對外和對內(nèi)的效力。對外而言,如果該第三人是善意的,擔(dān)保行為是有效的,合伙企業(yè)及其他合伙人亦應(yīng)對此承擔(dān)法律責(zé)任。而對內(nèi)而言,這種行為則是無效的,其他合伙人可以要求擅自提供擔(dān)保的人對合伙企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任,其他合伙人在承擔(dān)了相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任后,還可以依法向其進行追償。

    (三)擔(dān)保合同的成立根據(jù)《擔(dān)保法》第九十三條的規(guī)定,“本法所稱保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、定金合同可以是單獨訂立的書面合同,包括當(dāng)事人之間的具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真等,也可以是主合同中的擔(dān)保條款?！笨梢詺w納出擔(dān)保合同成立的方式主要有以下四種:

    1.在主合同中訂立擔(dān)保條款。

    2.在主合同之外單獨訂立書面的擔(dān)保合同。

    3.擔(dān)保人向債權(quán)人發(fā)出具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真等,債權(quán)人接受的。

    4.擔(dān)保人在主合同中以保證人的身份簽字。

    二、被擔(dān)保人的范圍

    被擔(dān)保人的范圍,也可稱為債務(wù)人的范圍,即合伙企業(yè)可以依法對哪些人提供擔(dān)保。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十一條的規(guī)定,合伙企業(yè)可以對“他人”進行擔(dān)保。此處的“他人”應(yīng)作何理解呢?是否只包括自然人?是否只包括合伙企業(yè)以外的人,而不包括合伙人?

    首先,《擔(dān)保法》制定的目的是為了促進資金融通和商品流通,保障債權(quán)的實現(xiàn)。因而,此處的“他人”應(yīng)作廣義之理解,自然人、法人和其他組織均應(yīng)包含在內(nèi),而不應(yīng)有所限制。

    其次,合伙企業(yè)是否可以對合伙人的債務(wù)進行擔(dān)保呢?在這個問題上,筆者認為,此處的“他人”是相對于合伙企業(yè)而言的,而不論其是否是合伙企業(yè)的組成成員。合伙企業(yè)對外進行擔(dān)保是建立在合伙企業(yè)的擔(dān)保能力之上的,同時,參照《公司法》的相關(guān)規(guī)定,公司法也并沒有限制公司對本公司的股東進行擔(dān)保,只是在決策程序上與對股東以外的人進行擔(dān)保有所不同。

    筆者認為,合伙企業(yè)對合伙人進行擔(dān)保應(yīng)當(dāng)參照《公司法》的相關(guān)規(guī)定,由于《合伙企業(yè)法》已經(jīng)規(guī)定以合伙企業(yè)對他人進行擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意或者在合伙協(xié)議中約定由一個或者數(shù)個合伙人負責(zé)執(zhí)行,因此,在原則上,對合伙人進行擔(dān)保原則上應(yīng)該經(jīng)全體合伙人的一致同意。但是,在被擔(dān)保人為合伙協(xié)議中所約定的合伙擔(dān)保事務(wù)的負責(zé)執(zhí)行人時,不能由他獨自作出決定,而應(yīng)經(jīng)全體合伙人共同作出決定。

    三、擔(dān)保的類型

    擔(dān)保的類型,是指合伙企業(yè)可以依法為他人的債務(wù)提供擔(dān)保的種類。

    根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定,擔(dān)保的類型有人保、物保和金錢擔(dān)保,其中,人保主要指保證,物保則包括抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)和留置權(quán),金錢擔(dān)保在《擔(dān)保法》則指定金。根據(jù)合伙企業(yè)的擔(dān)保能力和所要擔(dān)保的債務(wù)類型,加上上文已經(jīng)論證過的合伙企業(yè)亦可以為自己的債務(wù)進行擔(dān)保,因此,擔(dān)保法所規(guī)定的幾種擔(dān)保形式均可適用于合伙企業(yè)的擔(dān)保之中。

    值得探討的是,合伙企業(yè)是否可以設(shè)立《物權(quán)法》第一百八十一條所規(guī)定的動產(chǎn)浮動抵押?如果可以,該種擔(dān)保方式與其它擔(dān)保方式又有何獨特之處?

    《物權(quán)法》第一百八十一條規(guī)定:“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議,企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形,債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償。”此條規(guī)定并沒有將合伙企業(yè)排除在外,因此,合伙企業(yè)也應(yīng)當(dāng)可以采用此種擔(dān)保方式進行擔(dān)保。根據(jù)筆者的理解,合伙企業(yè)在設(shè)立動產(chǎn)浮動抵押時具有以下特征:

    1.抵押的財產(chǎn)包括合伙企業(yè)現(xiàn)有的以及將來擁有的動產(chǎn),包括生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品和產(chǎn)品,此處需要注意的問題是抵押物限于動產(chǎn),不包括不動產(chǎn)和其它財產(chǎn)。

    2.根據(jù)《物權(quán)法》第一百八十九條的規(guī)定,合伙企業(yè)設(shè)立動產(chǎn)浮動抵押采取登記對抗主義。即抵押權(quán)自合同生效時設(shè)立,并且應(yīng)當(dāng)向抵押人所在地的工商行政管理部門辦理登記,但是未經(jīng)登記的,不影響抵押權(quán)的設(shè)立,只是不能對抗善意第三人。

    3.抵押權(quán)人在實現(xiàn)抵押權(quán)時,應(yīng)以合伙企業(yè)在抵押權(quán)實現(xiàn)時的所有動產(chǎn)為對象。但是不得對抗在正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人。

    四、擔(dān)保的實現(xiàn)

    擔(dān)保的實現(xiàn),是指在債務(wù)人不履行到期債務(wù)時,債權(quán)人依法實現(xiàn)保證債權(quán)或擔(dān)保物權(quán)等,而由作為擔(dān)保人的合伙企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保的法律責(zé)任。在此部分中,筆者主要討論以下兩個問題,一是一般保證中的雙重先訴抗辯權(quán);二是合伙企業(yè)資不抵債,無法履行擔(dān)保債務(wù)時而進入破產(chǎn)程序的問題。

    (一)一般保證中的雙重先訴抗辯權(quán)根據(jù)《擔(dān)保法》第十七條的規(guī)定,一般保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定,債務(wù)人不能履行債務(wù)時,由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證方式。而在主合同糾紛未經(jīng)審判、仲裁,并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前,債權(quán)人要求保證人承擔(dān)責(zé)任的,保證人有權(quán)拒絕。這被稱為一般保證人的先訴抗辯權(quán)。

    合伙企業(yè)擔(dān)當(dāng)一般保證人中存在的雙重先訴抗辯權(quán)是指,合伙企業(yè)在債權(quán)人未起訴債務(wù)人或者仲裁,并強制執(zhí)行債務(wù)人的財產(chǎn)而仍不能實現(xiàn)債權(quán)前,享有拒絕承擔(dān)保證債務(wù)的權(quán)利。而普通合伙人在債權(quán)人未起訴作為保證人的合伙企業(yè)或者仲裁,并申請強制執(zhí)行合伙企業(yè)的財產(chǎn)而仍不能實現(xiàn)債權(quán)前,享有拒絕承擔(dān)連帶責(zé)任的權(quán)利。合伙企業(yè)和合伙人的這種權(quán)利,雖然學(xué)者未曾明確為其命名,筆者暫擬將其稱為“雙重先訴抗辯權(quán)”,似無不可。

    其中,合伙企業(yè)的先訴抗辯權(quán)是基于其一般保證人的身份而來的,根據(jù)自己責(zé)任自己承擔(dān)的原理,一般保證人只有在債務(wù)人不能履行其債務(wù)時,方才承擔(dān)自己的保證責(zé)任。而普通合伙人的先訴抗辯權(quán)則來源于合伙企業(yè)的獨立法律主體地位。

    (二)合伙企業(yè)無法履行擔(dān)保債務(wù)而破產(chǎn)“優(yōu)勝劣汰、適者生存”乃是市場經(jīng)濟規(guī)律的體現(xiàn),合伙企業(yè)作為市場主體之一,理應(yīng)不例外地接受這一規(guī)律的調(diào)整?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第一百三十五條規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的破產(chǎn)清算參照適用破產(chǎn)法規(guī)定的程序,而《合伙企業(yè)法》第九十二條則更明確地規(guī)定了合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請。

    合伙企業(yè)破產(chǎn)本身存在諸多問題,筆者僅就以下兩個問題進行論述。一是合伙企業(yè)破產(chǎn)的啟動;二是合伙企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)范圍。

    首先是合伙企業(yè)破產(chǎn)的啟動問題?！逗匣锲髽I(yè)法》第九十二條規(guī)定,“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請。”從這條規(guī)定看,好像只有債權(quán)人才可以向人民法院提出合伙企業(yè)的破產(chǎn)申請。但是,如果在合伙企業(yè)資不抵債,喪失清償債務(wù)能力的情況下,債權(quán)人若提出破產(chǎn)申請,則意味著其債權(quán)肯定不能得到全部的清償,所以大多數(shù)債權(quán)人都不愿意申請合伙企業(yè)破產(chǎn),而寧愿想盡千方百計,讓合伙企業(yè)對自己進行全部的清償。筆者認為,為了體現(xiàn)市場規(guī)律的要求,讓沒有存在價值的企業(yè)盡早退出市場,同時也為了維護多數(shù)債權(quán)人的利益,應(yīng)該允許債務(wù)人,即合伙企業(yè)也可以提出破產(chǎn)的申請。合伙企業(yè)提出破產(chǎn)申請,原則上應(yīng)該經(jīng)全體合伙人的同意方可進行。