序論：寫作是一種深度的自我表達(dá)。它要求我們深入探索自己的思想和情感，挖掘那些隱藏在內(nèi)心深處的真相，好投稿為您帶來了七篇簡(jiǎn)述稅法的基本原則范文，愿它們成為您寫作過程中的靈感催化劑，助力您的創(chuàng)作。

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關(guān)鍵詞：C2C電子商務(wù)；稅收征管；稅務(wù)登記

中圖分類號(hào)：D9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：16723198（2013）23015103

隨著社會(huì)的高速發(fā)展，人們對(duì)于電子商務(wù)的概念已經(jīng)不再陌生。據(jù)中國電子商務(wù)研究中心《2012年度中國網(wǎng)絡(luò)零售市場(chǎng)數(shù)據(jù)監(jiān)測(cè)報(bào)告》監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)顯示，截止2012年12月，中國網(wǎng)絡(luò)零售市場(chǎng)交易規(guī)模達(dá)13205億元，同比增長(zhǎng)647%，預(yù)計(jì)在2013年有望達(dá)到18155億。同時(shí)，中國網(wǎng)絡(luò)零售市場(chǎng)交易規(guī)模占到社會(huì)消費(fèi)品零售總額的6.3%，而這個(gè)比例數(shù)據(jù)在2011年僅為4.4%。這也或許意味著電商改變零售業(yè)格局的開始。這一比例還將保持?jǐn)U大態(tài)勢(shì)，到2013年達(dá)到7.4%。人們不得不驚呼電子商務(wù)的時(shí)代已經(jīng)悄然來臨。

而在各種電子商務(wù)的模式中，普通人參與得最多，也是最熟悉的的莫過于C2C（Consumer to Consumer）電子商務(wù)模式。C2C模式是網(wǎng)絡(luò)公司順應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的規(guī)律而創(chuàng)建的個(gè)人與個(gè)人之間的網(wǎng)上交易市場(chǎng)，即個(gè)人賣家通過電腦上傳產(chǎn)品到網(wǎng)上市場(chǎng)，買家通過電腦進(jìn)入網(wǎng)上市場(chǎng)，了解產(chǎn)品，從而購買的網(wǎng)上交易市場(chǎng)，如淘寶網(wǎng)、易趣網(wǎng)等。從C2C市場(chǎng)來看，淘寶集市地位依舊穩(wěn)固，截至到2012年12月淘寶占全部的96.4%，拍拍網(wǎng)占3.4%，易趣網(wǎng)占0.2%。

淘寶C2C電子商務(wù)這一新興行業(yè)有其自身獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，它高度結(jié)合信息流，資金流和物流，大大提高了貿(mào)易效率，使所有參與者的交易成本降低增益提高。然而在虛擬的互聯(lián)網(wǎng)空間運(yùn)行的電子商務(wù)，個(gè)人網(wǎng)上交易活動(dòng)在白熱化的發(fā)展趨勢(shì)之下，由于相關(guān)法律規(guī)范的缺位，一些違法問題也日益突出。有些網(wǎng)絡(luò)商店利用法律漏洞來規(guī)避法律的適用，從事著銷售假冒偽劣商品、價(jià)格欺詐、偷稅漏稅等違法活動(dòng)，侵害著消費(fèi)者和國家的合法權(quán)利。

1我國存在對(duì)C2C電子商務(wù)監(jiān)管征稅的必要性

1.1保障國家稅收，實(shí)現(xiàn)稅收公平

稅收是實(shí)現(xiàn)國家職能的物質(zhì)基礎(chǔ)，是國家財(cái)政收入的主要來源。從上述的相關(guān)數(shù)據(jù)可以看到C2C電子商務(wù)發(fā)展速度之快，發(fā)展規(guī)模之大。盡管目前國內(nèi)C2C電子商務(wù)發(fā)展水平與國外相比還不高，如果實(shí)行征稅帶來的收益也不能和實(shí)體經(jīng)營帶來的稅收相提并論，但從國內(nèi)發(fā)展的趨勢(shì)來看，越來越多的人通過C2C電子商務(wù)進(jìn)行買賣，可以預(yù)見在不久的將來，C2C電子商務(wù)會(huì)創(chuàng)造比現(xiàn)在更多的利潤(rùn)，如果繼續(xù)對(duì)C2C電子商務(wù)免稅將會(huì)導(dǎo)致稅款的巨大流失，也不利于C2C電子商務(wù)的健康持續(xù)發(fā)展。對(duì)其征稅可以說是勢(shì)在必行。

同時(shí)，稅收公平是稅負(fù)基于納稅人的稅負(fù)能力和經(jīng)濟(jì)水平在各個(gè)納稅人之間的合理分配，不同稅負(fù)能力的人繳納不同金額和種類的稅，同樣模式的賣家之間，納稅義務(wù)應(yīng)該公平分配，他們的地位也是平等的，只是一個(gè)存在虛擬網(wǎng)絡(luò)之上，一個(gè)是實(shí)體。因此，交易方式的不同不能破壞稅收公平。

1.2維護(hù)網(wǎng)絡(luò)交易的秩序

不規(guī)范的網(wǎng)店經(jīng)營情況如果長(zhǎng)此以往，可能會(huì)給我國C2C電子商務(wù)的健康持續(xù)發(fā)展埋下隱患，通過對(duì)C2C電子商務(wù)征稅，可以加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)店的監(jiān)督管理，可以讓那些想通過C2C電子商務(wù)交易平臺(tái)從事違法活動(dòng)的苗頭及時(shí)得到扼制，達(dá)到防患于未然、未雨綢繆的目的。對(duì)于個(gè)人網(wǎng)上交易的消費(fèi)者而言，有據(jù)可查的規(guī)范化的網(wǎng)上經(jīng)營活動(dòng)也可以更好地保障網(wǎng)上消費(fèi)者的合法權(quán)益。

1.3保護(hù)我國稅收管轄權(quán)

基于C2C電子商務(wù)的跨國性，境外賣家可以通過C2C電子商務(wù)平臺(tái)直接和買家聯(lián)系，發(fā)送貨物的形式將會(huì)影響到稅款的征收，賣家出于節(jié)約成本，會(huì)選擇對(duì)自己有利的避稅方式，比如境外賣家是以營利目的攜帶貨物入境，但一次攜帶貨物沒有超過限定金額，按照關(guān)稅的法律規(guī)定是不用繳納關(guān)稅的，這是境外賣家利用我國關(guān)稅法律規(guī)定的漏洞進(jìn)行營利的方式，給我國關(guān)稅的征收造成了一定的困難。

技術(shù)服務(wù)費(fèi)涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)，歷來是導(dǎo)致收入來源征稅權(quán)之爭(zhēng)的源頭。在傳統(tǒng)交易中，含有知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的商業(yè)秘密、專利等特殊商品會(huì)以紙張為載體，但如果將有形實(shí)物載體上記錄的知識(shí)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容轉(zhuǎn)化為數(shù)字形式，并通過C2C電子商務(wù)交易進(jìn)行在線交易，不僅規(guī)避了關(guān)稅，更會(huì)對(duì)我國依賴于知識(shí)產(chǎn)權(quán)經(jīng)營的民族產(chǎn)業(yè)造成負(fù)面的影響。因此對(duì)C2C電子商務(wù)征稅可以保護(hù)我國稅收管轄權(quán)，無論是從挽回關(guān)稅損失的角度出發(fā)，還是從保護(hù)產(chǎn)業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的角度出發(fā)，都是非常必要的。

2C2C征稅政策出臺(tái)的障礙

一個(gè)如此必要的政策卻遲遲未出臺(tái)，其中必有其障礙所在。下文將從三個(gè)方面闡述C2C征稅政策的障礙。

2.1對(duì)C2C行業(yè)負(fù)面影響

C2C征稅政策對(duì)C2C電商的負(fù)面影響是相當(dāng)顯著的，這也是美國長(zhǎng)期不對(duì)電商征稅的最主要原因。電商的最大優(yōu)勢(shì)就在于其價(jià)格低廉，這也決定了其薄利多銷的經(jīng)營策略，若對(duì)C2C電商征稅，其低價(jià)策略將很難維持，甚至可能出現(xiàn)大面積倒閉。

舉個(gè)例子，一家年銷售收入100萬元的C2C電商，其利潤(rùn)按10萬元算（比較成功的電商），如果交稅，要交增值稅、教育費(fèi)附加、城建稅及企業(yè)所得稅等，共約8，866萬元，凈利潤(rùn)僅約1萬。也就是說，征稅后的較為成功的C2C電商其銷售凈利率僅為1%，這大大低于傳統(tǒng)商貿(mào)的銷售凈利率。

2.2對(duì)稅法原則的沖擊

所謂稅法的基本原則，是指一國調(diào)整稅收關(guān)系的基本規(guī)律的抽象和概括，是貫穿稅法的立法、執(zhí)法、司法和守法全過程的具有普遍性指導(dǎo)意義的法律準(zhǔn)則。

C2C征稅政策將對(duì)稅收公平原則、稅收法定原則、稅收中性原則以及稅收效率原則造成沖擊。其中，最嚴(yán)重的沖擊來自稅收公平原則。鑒于此方面內(nèi)容前人已有詳細(xì)論述，本文僅就稅收公平原則做進(jìn)一步探討。

稅收公平原則是指國家征稅應(yīng)該使各納稅人的稅負(fù)與其負(fù)擔(dān)能力相適應(yīng)，并使各個(gè)納稅義務(wù)人之間的負(fù)擔(dān)水平保持均衡。

若不對(duì)C2C電商征稅，電商便可能成為一個(gè)優(yōu)良的合理避稅港，這種電商主體與傳統(tǒng)商主體之間的不公平將嚴(yán)重影響稅收公平原則的實(shí)現(xiàn)。

若對(duì)C2C電商施以與傳統(tǒng)商主體同樣的征稅政策，也將造成稅收公平原則的無法實(shí)現(xiàn)。因?yàn)镃2C電商往往以薄利多銷的經(jīng)營方式存在，若施以與傳統(tǒng)商主體同樣征稅政策將導(dǎo)致其喪失成本優(yōu)勢(shì)，是不公平的。

如前文所舉例子，一家較為成功的C2C電商，一年100萬元的銷售額只能換來1萬元左右的凈利潤(rùn)。而一家較為成功的傳統(tǒng)商主體，一年100萬元的銷售額，約能獲得8萬元凈利潤(rùn)。這是整整8倍的差距，顯然會(huì)造成不公。

因此，如何制定C2C征稅政策將是稅收公平原則能否實(shí)現(xiàn)的關(guān)鍵。

2.3稅收征管困難

電子商務(wù)也給稅收征管法帶來了沖擊，這也是C2C電商征稅政策所面臨的最大技術(shù)性問題。電子商務(wù)無形、無紙、無址、無界的特性給稅務(wù)登記、稅務(wù)征收以及稅務(wù)稽查都帶來了非常大的困難。

2.3.1稅務(wù)登記上的困難

稅務(wù)登記是稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)納稅人實(shí)施管理、了解掌握稅源情況的基本手段，它對(duì)于稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人雙方來說，既是征稅關(guān)系產(chǎn)生的基礎(chǔ)，又是法律關(guān)系成立的依據(jù)和證明。然而在電子商務(wù)中，其“無址化”的特性使得任何個(gè)人只要擁有一臺(tái)可以上網(wǎng)的電腦，“網(wǎng)上商店”并沒有固定的經(jīng)營場(chǎng)所，不需要事先經(jīng)過工商部門的批準(zhǔn)，就可以從事交易。擁有無限的經(jīng)營空間網(wǎng)站的經(jīng)營者還可使用匿名，從而使工商部門、稅務(wù)機(jī)關(guān)難以對(duì)其進(jìn)行控管。

2.3.2稅務(wù)征收上的困難

我國《稅收征管法》規(guī)定，納稅人、扣繳義務(wù)人要按照有關(guān)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門的規(guī)定設(shè)置賬薄，根據(jù)合法、有效憑證記賬，進(jìn)行核算。但是在C2C電子商務(wù)交易過程中，合同、發(fā)票、賬簿等均可以電子數(shù)據(jù)的形式存在，而且出于種種考慮許多C2C電子商務(wù)經(jīng)營者根本就沒有設(shè)置傳統(tǒng)意義上的書面賬薄，這樣就使稅收管理失去了最直接的紙質(zhì)憑證——“無紙化”。

2.3.3稅務(wù)稽查上的困難

稅務(wù)機(jī)關(guān)要進(jìn)行有效的征管稽查，就必須掌握大量的有關(guān)納稅人應(yīng)稅事實(shí)的信息和準(zhǔn)確的證據(jù)，作為稅務(wù)機(jī)關(guān)判斷納稅人申報(bào)數(shù)據(jù)準(zhǔn)確性的依據(jù)。

對(duì)于設(shè)立了電子賬簿的C2C經(jīng)營者，由于電子商務(wù)實(shí)行的是無紙化操作，無形化交易，各種銷售依據(jù)都是以電子形式存在，電子記錄可以被輕易地修改且不留任何痕跡。加之，C2C電子商務(wù)經(jīng)營者所采用的一些保密措施也將增加稅務(wù)機(jī)關(guān)掌握納稅人交易內(nèi)容及財(cái)務(wù)信息的難度。譬如，為網(wǎng)絡(luò)安全所采取的安全防火墻措施，以及超級(jí)密碼和用戶密碼的雙重保護(hù)，相應(yīng)限制了稅務(wù)機(jī)關(guān)即時(shí)獲取有關(guān)賬簿、憑證，監(jiān)控其納稅行為的能力，為篡改、刪減電子賬簿、憑證上的記錄，偷逃稅款贏得了時(shí)間。

而對(duì)未設(shè)立電子賬簿的單位或個(gè)人，按照現(xiàn)行稅收征管法的規(guī)定本應(yīng)采取核定征收的方式進(jìn)行管征。依征管操作實(shí)務(wù)，稅務(wù)機(jī)關(guān)可通過觀察納稅人的從業(yè)人數(shù)、生產(chǎn)設(shè)備、所采用的原材料、產(chǎn)制的應(yīng)稅產(chǎn)品以及日常費(fèi)用等指標(biāo)，進(jìn)行查實(shí)核定應(yīng)納稅額。但網(wǎng)絡(luò)商店的經(jīng)營者從事商務(wù)活動(dòng)所依托的C2C電子商務(wù)網(wǎng)站不能提供此觀察指標(biāo)，加之電子記錄所提供的信息又不具有可靠性，使核定征收稅款的方式失去了原有適用的基礎(chǔ)。

3完善淘寶C2C電子商務(wù)稅收的對(duì)策

3.1明確C2C電子商務(wù)稅收征管的基本原則

3.1.1稅收獨(dú)立性原則

堅(jiān)持稅收獨(dú)立是基本前提。在全球電子商務(wù)高速發(fā)展的今天，各國對(duì)電子商務(wù)是否征稅、如何征稅都有不同的態(tài)度。固然美國、歐盟等國家或地區(qū)的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)可以借鑒，但是更應(yīng)該從本國國情出發(fā)，切實(shí)維護(hù)本國的利益，遵循國家優(yōu)先的原則。在上世紀(jì)末亞洲金融危機(jī)中，韓國、印度尼西亞等國的深刻教訓(xùn)值得我們好好反思。稅收調(diào)控對(duì)于穩(wěn)定國內(nèi)市場(chǎng)、免遭國際市場(chǎng)的震蕩有著很重要的作用。尤其在當(dāng)下，商品的交換和勞務(wù)的轉(zhuǎn)移搭上互聯(lián)網(wǎng)這一座高速大橋，使其流動(dòng)性變得更快，對(duì)傳統(tǒng)的征稅體系造成不小的沖擊。而稅收又是國家財(cái)政收入的重要的組成部分，對(duì)于發(fā)展中國家或者財(cái)政收入對(duì)稅收的依賴度較高的國家，C2C不征稅的話，會(huì)削弱一國的財(cái)政能力。所以，我國在發(fā)展電子商務(wù)的同時(shí)，要積極地探索與之配套的征稅體系，維護(hù)本國的及利益。

3.1.2稅收中性原則

堅(jiān)持稅收中性是核心根本。C2C是一個(gè)伴隨互聯(lián)網(wǎng)而產(chǎn)生的新興交易模式。對(duì)于這種交易模式，國家產(chǎn)業(yè)政策應(yīng)該予以扶持，減免稅費(fèi)就是一種國家對(duì)于相關(guān)產(chǎn)業(yè)的支持。采取這種做法的國家，典型的如美國，直言其目的就是為了取得并鞏固在電子商務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)地位。堅(jiān)持稅收中性原則，就是為了在國家產(chǎn)業(yè)支持與國家財(cái)稅收入之間找到一個(gè)平衡點(diǎn)，平衡國家利益與個(gè)人利益。美國著名法理學(xué)家博登海默曾說：“法律的作用之一就是調(diào)整及調(diào)和種種相互沖突的利益?！北苊舛愂諏?duì)經(jīng)濟(jì)的扭曲，使納稅人的經(jīng)營決策取決于市場(chǎng)，而不是取決于對(duì)稅收因素的考慮，并使稅法的實(shí)施不應(yīng)對(duì)電子商務(wù)的發(fā)展有延緩或阻礙作用。需要注意的是：絕對(duì)的中性在實(shí)踐中是很難達(dá)到，大多數(shù)情況只能是相對(duì)地中性。

3.1.3以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則

堅(jiān)持現(xiàn)行稅制是基本方法。普林斯頓大學(xué)教授羅森曾說：“網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展并不一定要對(duì)現(xiàn)有的財(cái)政稅收政策做根本性改革，而是盡可能讓網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)適應(yīng)已有的財(cái)政稅收政策”。前幾年，有學(xué)者建議針對(duì)電子商務(wù)征收“比特稅”，以數(shù)據(jù)流量作為納稅依據(jù)。開征這種新稅，雖然有新意，但不能解決重復(fù)征稅問題，并不實(shí)用。比較妥當(dāng)?shù)姆椒ㄊ窃诂F(xiàn)行稅收制度下進(jìn)行必要的改革，作出相應(yīng)的修改以應(yīng)付C2C電子商務(wù)的征稅挑戰(zhàn)，該征增值稅的征增值稅，該征個(gè)人所得稅的征個(gè)人所得稅。

除了上述三大原則之外，財(cái)政收入和稅收優(yōu)惠相協(xié)調(diào)原則，公平優(yōu)先和兼顧效率原則，整體性和前瞻性原則等對(duì)C2C電子商務(wù)稅收征管同樣具有指導(dǎo)作用，在此不再贅述。

3.2完善C2C電子商務(wù)稅收征管制度

3.2.1明確稅源管理權(quán)限

C2C電子商務(wù)稅收管理不僅僅是稅收管轄權(quán)的問題，而且還包括這部分稅收收入如何在整個(gè)國家財(cái)政支出中轉(zhuǎn)移的問題。

從現(xiàn)行的稅源管理框架來看，分為三種方式：（1）歸中央統(tǒng)一管理；（2）中央與地方共同管理；（3）歸地方分別管理。如果讓中央管理，最大的好處是有效解決了地域性難題，集中管理，高效便民。但其弱點(diǎn)是擴(kuò)大了中央與地方之間財(cái)政收入差距，影響了地方政府財(cái)權(quán)、事權(quán)的均衡性。在這種模式下，就必須配套建設(shè)完善的預(yù)算制度和財(cái)政支付轉(zhuǎn)移制度，從根本上去解決中央與地方之間、地方與地方之間的財(cái)政矛盾關(guān)系。

如果將這部分稅收列入中央與地方共享稅收收入，在管理上一般由網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)所在地的稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)電子商務(wù)稅收的管理。這樣的話，就會(huì)存在地域性困境。需高度依賴于國家金稅工程的建設(shè)成果，目前我國金稅工程正處于三期工程建設(shè)，全面推開尚需一定的時(shí)日。

如果在第三方式下，這部分稅收將完全劃歸地方，它會(huì)導(dǎo)致地方與地方之間財(cái)政收入的不平衡，東中西部的財(cái)政收益進(jìn)一步拉大。而且地方地府極有可能在財(cái)政利益的驅(qū)動(dòng)下，大搞網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)，如同設(shè)立開發(fā)區(qū)一樣，爭(zhēng)搶資源，盲目投資，浪費(fèi)納稅人的錢。

故筆者建議，這部分的稅收由中央來征收，根據(jù)各個(gè)地區(qū)財(cái)政收入具體實(shí)情合理進(jìn)行財(cái)政轉(zhuǎn)移支付，平衡各個(gè)地方政府的財(cái)權(quán)、事權(quán)之間的矛盾。

3.2.2推廣電子發(fā)票憑據(jù)

征收不同的稅，需要納稅人提供相應(yīng)的應(yīng)稅憑據(jù)。在C2C的電子商務(wù)中，雖然網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)會(huì)記錄交易信息，但是對(duì)于這種交易信息的真實(shí)合法性，稅務(wù)部門有必要進(jìn)行考慮。比如說在淘寶上，買賣雙方可以通過支付寶進(jìn)行借款活動(dòng)，顯然這種情形不可能去征稅。不能因?yàn)橹Ц秾毜臄?shù)據(jù)發(fā)生了變更，就證明其是一種交易行為。況且這些交易不一定是用支付寶里的現(xiàn)金進(jìn)行支付，有的買家可能用積分，紅包等其它電子貨幣作為交易媒介物。

對(duì)此，理論界的主要解決思路是通過電子發(fā)票來記錄真實(shí)的電子商務(wù)交易的主要內(nèi)容。如在法國，為了適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，保障對(duì)電子商務(wù)實(shí)施有效的稅務(wù)管理，法國通過立法形成了一套獨(dú)特的電子發(fā)票制度。該制度規(guī)定電子發(fā)票的制作、開具必須經(jīng)過認(rèn)證中心認(rèn)證，以確實(shí)雙方交易行為真實(shí)性和不可逃避性。而在我國，2013年2月25日，時(shí)任國家稅務(wù)總局局長(zhǎng)簽署國家稅務(wù)總局第30號(hào)令，公布《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》，自2013年4月1日起施行?？上У氖嵌悇?wù)總局征管和科技發(fā)展司負(fù)責(zé)人就《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》的有關(guān)內(nèi)容接受了記者的采訪，明確表明《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》不是針對(duì)電子商務(wù)征稅。

但根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理辦法》第三條規(guī)定網(wǎng)絡(luò)發(fā)票是指符合國家稅務(wù)總局統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)并通過國家稅務(wù)總局及省、自治區(qū)、直轄市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局公布的網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具的發(fā)票。很明顯，網(wǎng)絡(luò)發(fā)票覆蓋C2C電子商務(wù)的這種應(yīng)稅行為?？梢哉f國家積極推廣使用網(wǎng)絡(luò)發(fā)票管理系統(tǒng)開具的發(fā)票，客觀上為電子商務(wù)征稅鋪路。

3.2.3完善稅款征收方式

目前稅務(wù)機(jī)關(guān)主要采取征收方式有查賬征收、查定征收、查驗(yàn)征收、定期定額征收、代扣代繳和代收代繳、委托代征等。但在C2C網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)上，由于征管法律關(guān)系雙方的隱匿性，需要第三方平臺(tái)的協(xié)助才完成交易。所以從實(shí)踐操作層面上，最好的辦法就與第三方支付的協(xié)作，從而掌握納稅人的資金流信息。在淘寶C2C交易中，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通過與支付寶合作，認(rèn)定哪些是真實(shí)交易，具體應(yīng)納稅數(shù)額是多少。

通過與支付寶合作，可以解決電子商務(wù)征稅的執(zhí)法難題，比如稅務(wù)文書送達(dá)問題，可以將稅務(wù)文書直接送到支付寶，納稅人通過個(gè)人密碼登陸網(wǎng)站及時(shí)瀏覽該文書內(nèi)容。當(dāng)納稅人不及時(shí)納稅時(shí)，可以與支付寶合作，直接凍結(jié)電子商務(wù)納稅人網(wǎng)絡(luò)支付賬戶，甚至可以將稅款直接從凍結(jié)賬戶劃撥到稅務(wù)機(jī)關(guān)賬戶。

3.2.4細(xì)化電子商務(wù)稅務(wù)登記管理

根據(jù)我國《稅收征收管理法》，企業(yè)，企業(yè)在外地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)和從事生產(chǎn)、經(jīng)營的場(chǎng)所，個(gè)體工商戶和從事生產(chǎn)、經(jīng)營的事業(yè)單位，自領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，持有關(guān)證件，向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)辦理登記。很明顯，C2C中淘寶賣家屬于《稅收征收管理法》的調(diào)整范圍之內(nèi)。現(xiàn)階段，應(yīng)當(dāng)須要增加對(duì)辦理稅務(wù)登記要求力度。對(duì)于符合應(yīng)納稅主體資格的淘寶賣家，應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理稅務(wù)登記，否則不能在網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)上從事交易活動(dòng)。對(duì)于C2C淘寶賣家的稅種登記應(yīng)當(dāng)靈活處理，筆者建議，可以根據(jù)C2C淘寶賣家的信用等級(jí)即皇冠等級(jí)去設(shè)定相應(yīng)的征收率。一般而言，淘寶賣家的皇冠等級(jí)越高，所適用的征收率也相應(yīng)的越高，體現(xiàn)了稅收政策對(duì)C2C中小淘寶型賣家的支持。

參考文獻(xiàn)

[1]徐孟洲，徐陽光.稅法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2012.

[2]劉劍文.重塑半壁財(cái)產(chǎn)法：財(cái)稅法的新思維[M].北京：法律出版社，2009.

篇(2)

    關(guān)鍵詞：工程承包 締約過失 工程成本 過錯(cuò)賠償

    一、法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條質(zhì)疑

    建設(shè)工程質(zhì)量合格但施工合同無效或者被撤銷后工程價(jià)款如何確定，一直是司法實(shí)踐中頗有爭(zhēng)議的問題。對(duì)此，司法實(shí)踐中主要有四種處理方式：一是以工程定額為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價(jià)款；[1]二是參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款；[2]三是按實(shí)際完成的工程量套用國家定額標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算工程直接費(fèi)； [3]四是套用工程定額扣除計(jì)劃利潤(rùn)。[4]

    2004年10月25日最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（簡(jiǎn)稱法釋[2004]14號(hào)司法解釋）第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！边@一規(guī)定，解決了施工合同無效時(shí)工程價(jià)款的確定問題。

    法釋[2004]14號(hào)司法解釋在確立“工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)也可以高于合同的效力”[5]這一原則方面具有開創(chuàng)精神和積極意義。但是，該“解釋”第二條規(guī)定施工合同無效但工程質(zhì)量合格一概參照合同約定確定工程價(jià)款，在法理和實(shí)踐層面存在許多問題，值得商榷。

    （一）從法理層面看，法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條有悖法律精神

    1、合同無效與價(jià)款約定

    《中華人民共和國合同法》第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力?！币簿褪钦f，一旦施工合同無效，其工程價(jià)款的約定就歸于無效?！八^無效就是說不能按照行為人意思表示的內(nèi)容發(fā)生民事法律效果，但并不是不產(chǎn)生任何法律后果，它還要產(chǎn)生一定的無效法律后果。這種法律后果不是當(dāng)事人意思表示所追求的，而是由法律規(guī)定的?！盵6]“無效是指法律行為當(dāng)然、自始、確定不發(fā)生的效力。”[7]據(jù)此，法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條規(guī)定工程施工合同無效參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款并不符合法律規(guī)定。

    2、合同無效與工程成本

    《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償?！苯ㄔO(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動(dòng)和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)至簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價(jià)補(bǔ)償?shù)姆绞教幚怼8]據(jù)此，施工合同無效，發(fā)包人折價(jià)補(bǔ)償承包人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)是承包人“將勞動(dòng)和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品”的價(jià)值，即工程的施工成本。工程發(fā)、承包雙方當(dāng)事人在合同中約定的工程價(jià)款不可能就是工程成本。因此，法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條規(guī)定施工合同無效參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款也不符合合同法規(guī)定的返還財(cái)產(chǎn)或者折價(jià)補(bǔ)償?shù)奶幚碓瓌t。

    3、合同無效與過錯(cuò)賠償

    《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，……有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”根據(jù)這一規(guī)定，對(duì)施工合同無效負(fù)有過錯(cuò)的當(dāng)事人，應(yīng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，依各自過錯(cuò)大小相抵后賠償對(duì)方損失。法釋[2004]14號(hào)司法解釋不考慮無效施工合同當(dāng)事人的過錯(cuò)及合同當(dāng)事人的損失，規(guī)定一概參照合同約定支付工程價(jià)款，也有違合同無效須依過錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任的法定原則。

    （二）從實(shí)踐層面看，法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條無法科學(xué)、公正地解決施工合同糾紛案件的復(fù)雜、專業(yè)問題

    1、有損合同價(jià)款低于工程成本的承包人或者實(shí)際施工人的權(quán)益

    眾所周知，目前我國建筑市場(chǎng)屬于發(fā)包人的市場(chǎng)。發(fā)包人在簽訂合同時(shí)往往把工程價(jià)款壓得很低。工程承包后，有的承包人又常常以分包的名義把工程轉(zhuǎn)包或者肢解分包，從中賺取差價(jià)。工程一旦轉(zhuǎn)包或者分包，甚至層層轉(zhuǎn)包或者層層分包，工程價(jià)款就必然層層相應(yīng)降低，實(shí)際施工人約定取得的價(jià)款低于工程成本的情形就在所難免。筆者曾經(jīng)過兩起隧道施工工程案件，這兩起案件承包人轉(zhuǎn)包的價(jià)款還達(dá)不到工程定額預(yù)算甚至發(fā)包價(jià)款的一半，顯然大大低于工程成本。 [9]在此情形下，法釋[2004]14號(hào)司法解釋要求實(shí)際施工人一方面要保證工程質(zhì)量，按合格的工程施工，另一方面又只能取得合同約定的價(jià)款，即取得低于工程成本的工程價(jià)款，這對(duì)承包人實(shí)際施工人來說，明顯顯失公平。

    2、不能體現(xiàn)工程施工合同糾紛案件的專業(yè)性與科學(xué)性

    工程施工合同糾紛案件是專業(yè)性很強(qiáng)的民商案件，許多專業(yè)問題都離不開鑒定。但法釋[2004]14號(hào)司法解釋卻一味排斥鑒定。“解釋”的制定者認(rèn)為，“如果按照工程定額或者建設(shè)行政主管部門的市場(chǎng)價(jià)格信息作為計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算工程的造價(jià)成本，都需要委托鑒定。勢(shì)必增加當(dāng)事人的訴訟成本，擴(kuò)大當(dāng)事人的損失，案件審理期限延長(zhǎng)，不能及時(shí)審結(jié)案件”：“參照合同約定確定工程款額符合簽約時(shí)當(dāng)事人的真實(shí)意思，且有利于保證工程質(zhì)量，平衡雙方之間的利益關(guān)系，便于人民法院掌握施行，對(duì)一部分案件而言，可適當(dāng)簡(jiǎn)化程序，減少當(dāng)事人訴累?！盵10]這種為簡(jiǎn)化程序而排斥鑒定的觀點(diǎn)，甚至置具有科學(xué)性、法規(guī)性、時(shí)效性等特點(diǎn)的工程定額[11]和建設(shè)行政主管部門的確定工程價(jià)款所必需的市場(chǎng)價(jià)格信息于不顧的做法，無異于是把高度專業(yè)、復(fù)雜的工程施工合同案件當(dāng)作簡(jiǎn)單、普通的借貸案件處理，不能不說是以效率犧牲公正，以簡(jiǎn)單代替科學(xué)。這對(duì)解決工程合同糾紛案件的專業(yè)、復(fù)雜問題十分不利。

    3、沒有解決施工合同被撤銷時(shí)的工程價(jià)款確定問題

    現(xiàn)實(shí)生活中，不能排除發(fā)包人以欺詐、脅迫、乘人之危等手段與承包人簽訂合同，或者承包人因重大誤解與發(fā)包人簽訂合同，導(dǎo)致合同約定的工程價(jià)款低于工程成本、承包人或者實(shí)際施工人請(qǐng)求撤銷合同約定計(jì)價(jià)方式的情形。法釋[2004]14號(hào)司法解釋對(duì)此沒有作出規(guī)定，無法解決司法實(shí)踐中合同被撤銷后工程價(jià)款如何確定的問題。

    二、平衡工程發(fā)、承包雙方利益關(guān)系又能保證工程質(zhì)量的關(guān)鍵在于工程價(jià)款不能低于工程成本

    在工程發(fā)、承包活動(dòng)中，工程價(jià)款不得低于工程成本，這既是保證工程質(zhì)量的需要，也是平衡工程發(fā)、承包雙方權(quán)益關(guān)系的支點(diǎn)。即無論施工合同是否有效，既能保證工程質(zhì)量，又能合理兼顧工程發(fā)、承包雙方權(quán)益的在于工程成本，而非合同約定。這正是法釋[2004]司法解釋第二條所忽略的。

    （一）工程價(jià)款不能低于工程成本的法律依據(jù)

    《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第二十三條規(guī)定：“投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)”。

    《中華人民共和國建筑法》第十八條第一款規(guī)定：“建筑工程造價(jià)應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)投標(biāo)的，其造價(jià)的確定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定?！?/p>

    國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第十條第一款規(guī)定：“建設(shè)單位不得迫使承包方以低于成本的價(jià)格競(jìng)標(biāo)”。

    建設(shè)部、國家工商行政管理局《建筑市場(chǎng)管理規(guī)定》（1991年11月21日）第二十二條規(guī)定：“承發(fā)包合同的簽訂，必須嚴(yán)格執(zhí)行國家和地方的價(jià)格政策、計(jì)價(jià)方法和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。任何單位和個(gè)人都不得隨意擴(kuò)大計(jì)價(jià)的各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)，不得任意壓價(jià)、抬價(jià)或附加不合理?xiàng)l件”。

    因此，不能低于工程成本承、發(fā)包工程，這是工程承、發(fā)包雙方必須遵循的基本原則，也應(yīng)是處理工程施工合同糾紛案件的一項(xiàng)基本原則。

    （二）確定工

程成本的理論及實(shí)證簡(jiǎn)述

    1、國外或其他地區(qū)的工程成本確定方法

    在英國，貿(mào)工部的建筑市場(chǎng)情報(bào)局和國家統(tǒng)計(jì)辦公室共同負(fù)責(zé)收集整理并定期出版發(fā)行有關(guān)建筑相關(guān)信息和統(tǒng)計(jì)資料。工程造價(jià)信息的往往采取價(jià)格指數(shù)（price indices）、成本指數(shù)（cost indices）的形式。估價(jià)師根據(jù)價(jià)格指數(shù)或成本指數(shù)可以估算工程成本。[12]在美國，“承包商的報(bào)價(jià)由工程成本和利潤(rùn)兩部分組成”。美國的工程估價(jià)體系中，有一個(gè)非常重要的組成要件，即工程成本編碼，由美國建筑標(biāo)準(zhǔn)協(xié)會(huì)（CSI）……[13]在香港，“大部分投標(biāo)者都是根據(jù)自己的造價(jià)成本加上利潤(rùn)作為投標(biāo)價(jià)，在很多情況下，不同的投標(biāo)者的造價(jià)成本有可能很接近，甚至一樣，但是利潤(rùn)的估計(jì)不同”。香港地區(qū)也工程成本指數(shù)和價(jià)格指數(shù)，分別依據(jù)建造成本和建造價(jià)格的變化趨勢(shì)編制。其中最有影響的成本指數(shù)要屬建筑署的建筑工料綜合成本指數(shù)、勞工指數(shù)和建材價(jià)格指數(shù)。[14]也就是說，從國外或者其他地區(qū)的工程造價(jià)管理可以看出，工程成本的確定均有據(jù)可循。

    2、我國工程成本的確定方法

    建設(shè)部、財(cái)政部印發(fā)的《建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成》（建標(biāo)[2003]206號(hào)）規(guī)定：建筑安裝工程費(fèi)由直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤(rùn)和稅金組成。直接費(fèi)由直接工程費(fèi)和措施費(fèi)組成：直接工程費(fèi)是指施工過程中耗費(fèi)的構(gòu)成工程實(shí)體的各項(xiàng)費(fèi)用，包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、施工機(jī)械使用費(fèi)；措施費(fèi)是指為完成工程項(xiàng)目施工，發(fā)生于該工程施工前和施工過程中非工程實(shí)體項(xiàng)目的費(fèi)用，包括環(huán)境保護(hù)費(fèi)、文明施工費(fèi)、安全施工費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)、夜間施工費(fèi)、二次搬運(yùn)費(fèi)、大型機(jī)械設(shè)備進(jìn)出場(chǎng)及安拆費(fèi)、混凝土、鋼筋混凝土模板及支架費(fèi)、腳手架費(fèi)、已完工程及設(shè)備保護(hù)費(fèi)、施工排水、降水費(fèi)等10項(xiàng)費(fèi)用。間接費(fèi)由規(guī)費(fèi)和企業(yè)管理費(fèi)組成：規(guī)費(fèi)是指政府和有關(guān)權(quán)力部門規(guī)定必須繳納的費(fèi)用，包括工程排污費(fèi)、工程定額測(cè)定費(fèi)、社會(huì)保障費(fèi)、住房公積金、危險(xiǎn)作業(yè)意外傷害保險(xiǎn)費(fèi)；企業(yè)管理費(fèi)指建筑安裝企業(yè)組織施工生產(chǎn)和經(jīng)營所需費(fèi)用，包括管理人員工資、辦公費(fèi)、差旅交通費(fèi)、固定資產(chǎn)使用費(fèi)、工具用具使用費(fèi)、勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)、工會(huì)經(jīng)費(fèi)、職工教育經(jīng)費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)、稅金及其他等12項(xiàng)費(fèi)用。利潤(rùn)是指施工企業(yè)完成所承包工程獲得的盈利。稅金是指國家稅法規(guī)定的應(yīng)計(jì)入建筑安裝工程造價(jià)內(nèi)的營業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅及教育費(fèi)附加等。

    建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》（2001年11月5日）第五條規(guī)定：“施工圖預(yù)算、招投標(biāo)底和投標(biāo)報(bào)價(jià)由成本（直接費(fèi)、間接費(fèi)）、利潤(rùn)和稅金構(gòu)成。其編制可以采用以下計(jì)價(jià)方法：（一）工料單價(jià)法。分部分項(xiàng)工程量的單價(jià)為直接費(fèi)。直接費(fèi)以人工、材料、機(jī)械的消耗量及其相應(yīng)價(jià)格確定。間接費(fèi)、利潤(rùn)、稅金按照有關(guān)規(guī)定另行計(jì)算。（二）綜合單價(jià)法。分部分項(xiàng)工程量的單價(jià)為全費(fèi)用單價(jià)。全費(fèi)用單價(jià)綜合計(jì)算完成分部分項(xiàng)工程所發(fā)生的直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤(rùn)、稅金”。第十條規(guī)定：“對(duì)是否低于成本報(bào)價(jià)的異議，計(jì)標(biāo)委員會(huì)可以參照建設(shè)行政主管部門的計(jì)價(jià)辦法和有關(guān)規(guī)定進(jìn)行評(píng)審。”第十二條規(guī)定：“合同價(jià)可以采用以下方式：……（三）成本加酬金”。

    根據(jù)建設(shè)部、財(cái)政部的上述規(guī)定，工程成本的構(gòu)成及其確定十分具體、明確。也就是說，在施工合同糾紛案件中，工程施工成本的確定不僅有據(jù)可循，而且已經(jīng)法定化。

    3、司法實(shí)踐中對(duì)工程造價(jià)成本認(rèn)識(shí)的觀點(diǎn)及誤區(qū)

    第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，造價(jià)成本按照當(dāng)年適用的工程定額標(biāo)準(zhǔn)由鑒定機(jī)構(gòu)計(jì)算。理由是，國家沒有對(duì)建筑工程的造價(jià)成本規(guī)定計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的情況下，建設(shè)部及各地建筑主管部門頒發(fā)的建筑工程定額標(biāo)準(zhǔn)，屬于行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)參照?qǐng)?zhí)行。[15]

    這種觀點(diǎn)的誤區(qū)在于：一是把國家頒發(fā)的工程定額標(biāo)準(zhǔn)和工程成本標(biāo)準(zhǔn)混為一談。二者的區(qū)別在于，工程定額包含工程利潤(rùn)，工程成本不應(yīng)包含利潤(rùn)；二是錯(cuò)誤認(rèn)為“國家沒有對(duì)建筑工程的造價(jià)成本規(guī)定計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)”。實(shí)際上國家對(duì)建筑工程的造價(jià)成本已經(jīng)規(guī)定了計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，那就是工程成本包括工程直接費(fèi)、間接費(fèi)。

    第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，造價(jià)成本按照建設(shè)行業(yè)主管部門的市場(chǎng)價(jià)格信息計(jì)算。理由是建設(shè)行政主管部門就計(jì)算工程造價(jià)成本制定的定額標(biāo)準(zhǔn)往往跟不上市場(chǎng)價(jià)格的變化，而建設(shè)行政主管部門的市場(chǎng)價(jià)格信息，更貼近市場(chǎng)，更接近建筑工程的實(shí)際造價(jià)成本，有利于保護(hù)當(dāng)事人利益。[16]

    這種觀點(diǎn)的誤區(qū)是把工程定額和市場(chǎng)價(jià)格信息相對(duì)立。實(shí)際上，工程定額“直接表現(xiàn)為完成每一單位建筑安裝項(xiàng)目所消耗的人工、材料、施工機(jī)械臺(tái)班數(shù)量及其基價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)數(shù)值”，是一種“計(jì)價(jià)的依據(jù)”。[17]根據(jù)工程定額計(jì)算工程造價(jià)，必然需要根據(jù)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)格信息，如地材價(jià)格信息。這一觀點(diǎn)還有一個(gè)錯(cuò)誤，就是只說明計(jì)算工程成本的價(jià)格依據(jù)，沒有說明工程成本的計(jì)算范圍。

    第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，造價(jià)成本為合同約定的工程款中的直接費(fèi)與間接費(fèi)，不包括利潤(rùn)和稅金，利潤(rùn)和稅金為損失。理由是，因合同中對(duì)于工程款項(xiàng)的支付標(biāo)準(zhǔn)約定明確，便于人民法院對(duì)案件的審理，同時(shí)由于是當(dāng)事人自行約定，利于當(dāng)事人接受。但是，合同無效，承包方不應(yīng)依據(jù)無效合同取得利益，故而其不應(yīng)取得合同約定工程款中的利潤(rùn)。稅金是履行合同應(yīng)當(dāng)繳納的，無效合同的不得履行性，導(dǎo)致承包人不應(yīng)取得發(fā)包人支付的稅金。[18]

    這種觀點(diǎn)認(rèn)為工程成本包括直接費(fèi)和間接費(fèi)是符合建設(shè)部規(guī)定的，但按照合同約定確定直接費(fèi)、間接費(fèi)的觀點(diǎn)又有不妥。因?yàn)?，如果合同約定后工程量發(fā)生變更，其中直接費(fèi)、間接費(fèi)也就相應(yīng)變更；既然合同無效，其對(duì)直接費(fèi)、間接費(fèi)的約定也歸于無效，直接費(fèi)、間接費(fèi)的數(shù)額就應(yīng)根據(jù)有關(guān)規(guī)定據(jù)實(shí)確定。同時(shí)，這種觀點(diǎn)認(rèn)為“無故合同的不可履行性，導(dǎo)致承包人不應(yīng)取得發(fā)包人支付的稅金”也有不當(dāng)。既然合同已經(jīng)履行，且發(fā)包人已經(jīng)取得履行利益，再以“無效合同的不可履行性”作為發(fā)包人不支付承包人稅金的依據(jù)難免強(qiáng)詞奪理。至于發(fā)包人是否應(yīng)向承包人支付稅金，關(guān)鍵是看承包人是否需要繳納稅金：對(duì)于建設(shè)單位向承包人發(fā)包的工程，不管合同是否有效，只要承包人取得工程款，就應(yīng)向國家繳納稅金（即營業(yè)稅及其附加），即使合同無效，發(fā)包人也應(yīng)向承包人支付稅金；對(duì)于分包或者轉(zhuǎn)包的工程，由于承包人已經(jīng)繳納了稅金，按稅法規(guī)定，分承包人或者轉(zhuǎn)承包人無需再繳納稅金，則分承包人或轉(zhuǎn)承包人也就不存在取得稅金問題。

    三、施工合同無效或者被撤銷但工程質(zhì)量合格的工程價(jià)款確定應(yīng)遵循的原則：補(bǔ)償成本+過錯(cuò)賠償

    1、補(bǔ)償成本

    如前所述，能夠確保工程質(zhì)量并且平衡發(fā)、承包雙方利益關(guān)系的是工程成本。施工合同無效或者被撤銷后，由于承包人在施工過程中已將勞動(dòng)和建筑材料物化到建筑產(chǎn)品中，返還財(cái)產(chǎn)已不可能，只能折價(jià)補(bǔ)償已物化到建筑產(chǎn)品中的勞動(dòng)和建筑材料價(jià)值，這一價(jià)值即施工成本。根據(jù)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》第五條的規(guī)定，施工成本應(yīng)為工程直接費(fèi)、間接費(fèi)，其數(shù)額的確定可以根據(jù)《建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成》的規(guī)定，按照工程定額和相應(yīng)的取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)取。

    2、賠償損失

    合同無效或者被撤銷，有過錯(cuò)的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償對(duì)方的信賴?yán)鎿p失。[19]信賴?yán)鎿p失的賠償范圍包括三個(gè)方面：①締約費(fèi)用。如為訂約而赴實(shí)地考察的費(fèi)用，為訂約而支付的往來函電的費(fèi)用；②履行費(fèi)用。這又包括準(zhǔn)備履行支出的費(fèi)用和實(shí)際履行支出的費(fèi)用，如為運(yùn)送標(biāo)的物或受領(lǐng)對(duì)方給付所支出的費(fèi)用。③合理的間接損失。如由于信賴合同將要成立而與對(duì)方訂立無效合同，從而喪失與第三人訂立有效合同的機(jī)會(huì)而產(chǎn)生的損失。需要指出的是：締約過失的賠償范圍不同

于違約損害賠償?shù)姆秶?。締約過失賠償?shù)姆秶鷥H限于信賴?yán)娴膿p失，即當(dāng)事人因信賴合同有效和對(duì)方將履行而支付的費(fèi)用和代價(jià)；違約賠償?shù)氖瞧诖娴膿p失，即當(dāng)事人通過合同履行所獲得的利益（如履行利益和利潤(rùn)收入）。也就是說，在合同被確認(rèn)無效或者被撤銷以后，當(dāng)事人所應(yīng)獲得的信賴?yán)娴馁r償數(shù)額不應(yīng)超過有效且得到實(shí)際履行的情況下所應(yīng)獲得的全部利益[20].如果雙方都有過錯(cuò)，應(yīng)適用過錯(cuò)相抵原則，即根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度來確定其相應(yīng)的賠償責(zé)任。

    就工程施工合同而言，如果合同無效但工程質(zhì)量合格，則承包人的信賴?yán)鎿p失的賠償范圍應(yīng)包括：①簽訂合同的費(fèi)用；②工程施工的費(fèi)用。其中應(yīng)包括承包人收取工程款后向國家繳納的稅金；③間接損失。經(jīng)鑒定確定合同約定的價(jià)款高于工程成本，即工程承包產(chǎn)生利潤(rùn)的情形下，該利潤(rùn)可視為承包人的信賴?yán)嫠?，由發(fā)包方賠償。但根據(jù)無效合同的信賴?yán)尜r償范圍不應(yīng)超過有效合同期待利益賠償范圍的法理，承包人的間接損失僅限于工程成本和合同約定之間的差價(jià)；如果合同約定低于工程成本的，則不賠償其利潤(rùn)損失。

    3、適用規(guī)則

    實(shí)務(wù)操作中，對(duì)“補(bǔ)償成本+過錯(cuò)賠償”的適用規(guī)則可由承包人通過訴訟請(qǐng)求確定，并進(jìn)行選擇：

    ①如果承包人認(rèn)為合同約定的價(jià)款高于工程成本和信賴?yán)鎿p失，則可以直接請(qǐng)求發(fā)包人按照合同約定的數(shù)額或者計(jì)價(jià)方式支付工程價(jià)款，該價(jià)款直接視為成本補(bǔ)償和過錯(cuò)賠償數(shù)額；

    ②如果承包人認(rèn)為合同約定的價(jià)款低于工程成本和其信賴?yán)鎿p失數(shù)額，則可以既請(qǐng)求補(bǔ)償成本，又請(qǐng)求賠償其信賴?yán)鎿p失，但應(yīng)當(dāng)舉證證明工程成本和信賴?yán)鎿p失數(shù)額。

    四、結(jié)語：法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條的修正

    綜上所述，鑒于法釋[2004]14號(hào)司法解釋第二條存在法理及實(shí)證上的缺陷，筆者認(rèn)為該條內(nèi)容應(yīng)作如下修正：

    工程建設(shè)施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格或依法視為合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)參照合同約定向承包人或者實(shí)際施工人計(jì)付工程價(jià)款；承包人或者實(shí)際施工人舉證證明參照合同約定計(jì)取的工程價(jià)款低于工程成本，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償承包人或者實(shí)際施工人工程成本；對(duì)承包人或者實(shí)際施工人在工程成本之外的其他損失，由雙方當(dāng)事人按過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任。

    注釋：

    [1] [2]參見孫小光：《的理解與適用》，最高人民法院研究室等編：《公檢法辦案指南》，2004年第12輯（總第60輯）。

    [3]福建省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理城市房地產(chǎn)管理法施行后房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的意見》（閩高法[2000]361號(hào)）第22條。

    [4]最高人民法院審理上訴人貴州黔民水泥廠與被上訴人中國航空港建設(shè)總公司衡陽建設(shè)公司、中國航空港建設(shè)總公司工程施工合同糾紛一案，認(rèn)為黔民水泥廠在與衡陽公司訂立《建設(shè)工程施工合同》時(shí)尚未取得用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證，并在合同中設(shè)立墊資條款，合同無效，判決黔民水泥廠支付衡陽公司的工程款中扣除了定額利潤(rùn)。該案例詳見王元翔編著：《建筑法案例精析》，人民法院出版社2003年7月第2版第1次印刷，第6～11頁。

    [5]主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，人民法院出版社2004年11月第1版，第42頁。

    [6]江平主編：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社2000年1月第1版，第221頁。

    [7]王澤鑒：《民法總則（增訂版）》，中國政法大學(xué)出版社2001年7月第1版，第479頁。

    [8]《依法保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益 促進(jìn)建筑市場(chǎng)健康發(fā)展──最高人民法院副院長(zhǎng)就答記者問》，載2004年10月27日《人民法院報(bào)》。

    [9]這兩起案件分別是福建省漳州市中級(jí)人民法院終審的[2000]漳民終字第419號(hào)案、廣州鐵路運(yùn)輸中級(jí)人民法院審理的[2004]廣鐵中法民初字第10號(hào)案。

    [10]主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，人民法院出版社2004年11月第1版，第37～38頁。

    [11]工程定額是國家根據(jù)各時(shí)期工程建設(shè)的實(shí)踐，經(jīng)測(cè)定、調(diào)查、測(cè)算確定的生產(chǎn)單位建設(shè)工程產(chǎn)品所消耗的人工、材料、機(jī)械臺(tái)班以及有關(guān)費(fèi)用的社會(huì)平均水平標(biāo)準(zhǔn)。定額由國家建設(shè)主管部門，具有法律性質(zhì)。它以實(shí)物量和計(jì)算規(guī)則為主，具體由省、直轄市、自治區(qū)和國家有關(guān)部門結(jié)合本地區(qū)、本部門的實(shí)際和特點(diǎn)制定實(shí)施辦法，各地區(qū)、各部門據(jù)以制定工程單位估價(jià)表、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、概算定額等，并依此來編制確定工程造價(jià)。這就是我國長(zhǎng)期以來實(shí)行的“定額計(jì)價(jià)”的工程造價(jià)管理制度。因此，工程定額具有科學(xué)性、實(shí)踐性、法規(guī)性、系統(tǒng)性、統(tǒng)一性、穩(wěn)定性和時(shí)效性。參見張?jiān)旅鞯染帲骸肚鍐斡?jì)價(jià)及招投標(biāo)660問》，中國市場(chǎng)出版社2005年1月第1版，第13～14頁；張國珍主編：《建筑安裝工程概預(yù)算》，化學(xué)工業(yè)出版社2004年7月第1版，第8～9頁。

    [12]參見郝建新：《工程造價(jià)管理的國際慣例》，天津大學(xué)出版社2005年1月第1版，第40～53頁。

    [13]同[12]，郝建新：《工程造價(jià)管理的國際慣例》，第82～93頁。

    [14]同[12]，郝建新：《工程造價(jià)管理的國際慣例》，第110～120頁。

    [15][16]同[10]，主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第36頁。

    [17]張國珍主編：《建筑安裝工程概預(yù)算》，化學(xué)工業(yè)出版社2004年7月第1版，第8頁。

    [18]同[10]，主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第36～37頁。

    [19]有關(guān)締約過失責(zé)任及信賴?yán)鎿p失的概念、適用規(guī)則等問題，參見王利明：《違約責(zé)任論》第十五章“締約過失責(zé)任”，中國政法大學(xué)出版社1996年3月第1版、1997年8月第2次印刷，第594頁以下。