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時間:2023-05-26 17:45:51
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關(guān)鍵詞:物業(yè)管理 糾紛 房地產(chǎn) 業(yè)主 物業(yè)管理公司
就目前的物業(yè)管理活動來說,許多人的觀念還沒有完全轉(zhuǎn)變,再加上相應(yīng)的法律法規(guī)尚不健全,物業(yè)管理行為不規(guī)范,導(dǎo)致物業(yè)管理糾紛層出不窮。而物業(yè)管理糾紛能否得到妥善解決,不僅關(guān)系到業(yè)主的正常生活和小區(qū)秩序的穩(wěn)定,而且關(guān)系到物業(yè)管理服務(wù)行業(yè)的健康有序發(fā)展。研究解決問題的策略具有十分重要的意義。
一、我國物業(yè)管理糾紛的類型
1、在前期物業(yè)管理工作中產(chǎn)生的糾紛
前期物業(yè)管理交接過程中發(fā)生的糾紛,如建設(shè)單位未移交或移交不清、圖紙資料不全的設(shè)施、設(shè)備、建筑物及其附著物受損引發(fā)的糾紛。簽訂前期物業(yè)管理協(xié)議引起的糾紛。在簽訂前期物業(yè)管理協(xié)議的過程中,部分業(yè)主認為協(xié)議是物業(yè)服務(wù)企業(yè)單方面制訂的,并沒有征求業(yè)主的意見,因此不愿簽訂協(xié)議,從而引起糾紛。由房屋整改引起的糾紛。房開商往往通過物業(yè)服務(wù)企業(yè)來交房,在房屋驗收過程中業(yè)主發(fā)現(xiàn)問題一般由物業(yè)服務(wù)企業(yè)反映給建設(shè)單位進行整改,如果建設(shè)單位無法給業(yè)主及時整改,業(yè)主首先找的就是物業(yè)服務(wù)企業(yè),但物業(yè)服務(wù)企業(yè)又無法解決,由此引發(fā)物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主之間的糾紛。由裝修引起的糾紛。物業(yè)服務(wù)企業(yè)為保證整個樓盤的安全和美觀,在前期物業(yè)管理的裝修期間,往往會對一些裝修項目制定統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),但部分業(yè)主會認為房子怎么裝修是業(yè)主的事,因此產(chǎn)生分歧引發(fā)糾紛。 物業(yè)公司與公共服務(wù)行業(yè)之間的糾紛
這種糾紛根源在于市場服務(wù)與行政服務(wù)之間的矛盾,目前,很多公共服務(wù)收費不能直接面向終端客戶,水、電、氣、暖及有線電視等費用,一般多由物業(yè)公司出面向業(yè)主直接收取,即使一些行政部門能確保直接面向最終客戶進行當(dāng)面收費,然而由于服務(wù)的不完善,使業(yè)主仍不滿意于物業(yè)公司的各項服務(wù),出現(xiàn)了公共服務(wù)部門動輒以停水、停電和罰款來解決問題,導(dǎo)致物業(yè)公司置于業(yè)主和服務(wù)部門之間,矛盾重重。
3、業(yè)主之間的矛盾引發(fā)的物業(yè)管理糾紛
業(yè)主之間往往因亂停亂放交通工具、隨意堆放雜物、違章搭建及飼養(yǎng)動物等影響小區(qū)環(huán)境、侵害鄰居利益、影響鄰居休息的行為而產(chǎn)生矛盾。當(dāng)這類矛盾得不到物業(yè)管理公司及時調(diào)解時,極易引發(fā)糾紛。
4、業(yè)主或業(yè)主委員會選聘、解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)產(chǎn)生的糾紛
擇物業(yè)服務(wù)企業(yè)是業(yè)主和業(yè)主委員會的權(quán)利,如果物業(yè)服務(wù)合同到期,業(yè)主或業(yè)主委員會有權(quán)選擇續(xù)聘或者解聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),物業(yè)服務(wù)企業(yè)也可以根據(jù)自身情況決定是否續(xù)訂合同。但如果是合同雙方或單方提出終止合同的履行,物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主往往很難做出協(xié)調(diào),有的甚至?xí)霈F(xiàn)原有企業(yè)未撤離的情況下業(yè)主新聘的企業(yè)就已進駐,出現(xiàn)一個小區(qū)內(nèi)同時有兩個企業(yè)在管理的現(xiàn)象,在此情況下產(chǎn)生糾紛是在所難免的。
二、物業(yè)管理糾紛解決策略
1、強化政府監(jiān)管職能,嚴(yán)格履行合同規(guī)定
政府行政部門應(yīng)不斷強化其自身職能,加強對物業(yè)公司的指導(dǎo)和監(jiān)管,設(shè)置專門的管理機構(gòu),全面負責(zé)物業(yè)日常各項工作的監(jiān)管,對于一些業(yè)主投訴多的物業(yè)服務(wù)企業(yè),實施處罰措施或撤銷企業(yè)資質(zhì),確保管理過硬、服務(wù)優(yōu)良的物業(yè)服務(wù)企業(yè)具有更大的發(fā)展空間,以促進形成良好的行業(yè)風(fēng)氣。政府職能部門應(yīng)及時回應(yīng)業(yè)主的投訴要求,及時制止各種違規(guī)行為,并責(zé)令限期整改。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)強化自身監(jiān)督管理,細化工作內(nèi)容,嚴(yán)格履行合同規(guī)定,防止由于服務(wù)內(nèi)容偏離合同規(guī)定的內(nèi)容而引發(fā)糾紛的問題,同時應(yīng)不斷完善收費條款,避免發(fā)生各類財務(wù)糾紛的問題。 進一步完善業(yè)主委員會,發(fā)揮業(yè)主委員會的積極作用
業(yè)主委員會作為業(yè)主自治組織,有權(quán)監(jiān)督物業(yè)服務(wù)企業(yè),為保障業(yè)主的合法權(quán)益提供幫助,同時也能督促業(yè)主交納管理費、遵守管理規(guī)約,有利于物業(yè)服務(wù)企業(yè)與業(yè)主簽訂物業(yè)服務(wù)合同、互動交流等,因此有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)幫助業(yè)主成立業(yè)主委員會。如果成立難度較大,可以考慮將業(yè)主委員會的部分權(quán)限交給居民委員會代為行使。當(dāng)物業(yè)服務(wù)企業(yè)不認真履行合同,損害業(yè)主利益時,由業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)交涉或以業(yè)主委員會的名義提訟,可以避免業(yè)主因勢單力薄而致權(quán)益受損。同時也要加強全體業(yè)主和業(yè)主大會對于業(yè)主委員會的監(jiān)督權(quán),確立業(yè)主委員會定期報告制度和公示制度,使其接受業(yè)主、業(yè)主大會的監(jiān)督。
3、重視物業(yè)管理合同的具體內(nèi)容及其簽訂時間
首先,應(yīng)注意物業(yè)管理合同的簽訂。物業(yè)管理合同是業(yè)主和物業(yè)管理公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律依據(jù)。只要合同內(nèi)容合法,該合同就是當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守的法律。其次,應(yīng)注重前期物業(yè)管理合同簽訂的時間。2001年6月1日起實行的建設(shè)部5商品房銷售管理辦法6中規(guī)定,商品房銷售時房地產(chǎn)開發(fā)商選聘了前期物業(yè)管理企業(yè)的,購房者應(yīng)在訂立商品房買賣合同時與房地產(chǎn)開發(fā)商選聘的前期物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)管理協(xié)議。 提供各種增值服務(wù),提升業(yè)主滿意度
綜合分析來看,較多物業(yè)管理糾紛產(chǎn)生的原因在于物業(yè)服務(wù)企業(yè)缺乏豐富的服務(wù)項目內(nèi)容,服務(wù)內(nèi)容過于固化、單調(diào),無法滿足業(yè)主的基本要求,因而應(yīng)不斷增加更多種類的增值服務(wù),有效提升業(yè)主的滿意度,以減少物業(yè)管理各種糾紛的產(chǎn)生。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)注重自身服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)價值的提升,應(yīng)在日常服務(wù)工作中增加一些增值服務(wù),比如:物業(yè)服務(wù)人員可以代替公共服務(wù)單位免費上門收取水、電、氣、暖、有線電視費等日常服務(wù)費用,并增加代洗衣、代買菜、酒店預(yù)定、機票預(yù)定等增值服務(wù),這樣很大程度上提高了物業(yè)服務(wù)企業(yè)的服務(wù)水平,也利于避免物業(yè)管理各種糾紛的產(chǎn)生。
結(jié)語:
隨著我國房地產(chǎn)和物業(yè)管理行業(yè)的迅速發(fā)展,應(yīng)該將完善我國物業(yè)管理法律法規(guī)盡快提到立法議程。為業(yè)主提供全方面的多元化服務(wù),以確保物業(yè)管理水平的進一步提升。
參考文獻:
[1]哈.吐爾遜.我國物業(yè)管理糾紛的法律對策研究[D].新疆財經(jīng)大學(xué),2010.
甲方:重慶市北碚區(qū)競立物業(yè)管理有限公司(以下簡稱甲方)
法定代表人:譚朝義
住址:
乙方:(以下簡稱乙方)
法定代表人:
住址:
鑒于甲方需將西充電影院商業(yè)廣場項目物業(yè)管理進行轉(zhuǎn)讓;乙方擁有合法從事物業(yè)管理資質(zhì)條件。對此甲、乙雙方在平等、自愿的基礎(chǔ)上,就甲方轉(zhuǎn)讓西充電影院商業(yè)廣場項目給乙方進行物業(yè)管理一事,經(jīng)雙方充分協(xié)商達成如下一致協(xié)議:
一、 甲方同意將西充電影院商業(yè)廣場項目轉(zhuǎn)讓給乙方進行物業(yè)管理。
二、 乙方同意接受甲方的轉(zhuǎn)讓,對西充電影院商業(yè)廣場項目進行物業(yè)管理。
三、 轉(zhuǎn)讓物業(yè)管理期限從二0一0年 月 日起至西充電影院商業(yè)廣場項目業(yè)主委員會終止乙方對該項目物業(yè)管理之日止。
四、 本合同書的生效應(yīng)征得西充電影院商業(yè)廣場項目業(yè)主同意,對此乙方承諾已征詢業(yè)主(或房屋租賃戶)同意。
五、 從本合同書簽訂生效之日起,甲方在與西充電影院商業(yè)廣場項目業(yè)主(或房屋租賃戶)簽訂的《物業(yè)管理合同》中,所約定的權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給乙方。
六、 本合同書簽訂生效之日前,西充電影院商業(yè)廣場項目業(yè)主(或房屋租賃戶)所欠甲方的物業(yè)管理費、水、電費,對原與甲方已簽訂物管合同的業(yè)主(或房屋租賃戶),乙方同意先按50%自行墊付甲方(附清單),然后乙方向欠款的業(yè)主(或房屋租賃戶)收取物管、水、電欠費和滯納金、違約金。對原與甲方未簽訂物管合同的業(yè)主(或房屋租賃戶),鑒于已實際享受物管服務(wù)的事實,根據(jù)國家的相關(guān)法律法規(guī),其業(yè)主(或房屋租賃戶)應(yīng)予繳納物管費,該費用由乙方依據(jù)合法程序負責(zé)追收繳納。
七、 乙方承諾接受原甲方在西充電影院商業(yè)廣場工作的物管人員(包括保安、清潔工),保證其工資及福利待遇不得低于原標(biāo)準(zhǔn),并按國家相關(guān)政策作相應(yīng)調(diào)整。在物管人員(包括保安、清潔工)交接過程中若產(chǎn)生矛盾糾紛或經(jīng)濟補償問題均由乙方負責(zé)承擔(dān)解決。
八、 甲方將西充電影院商業(yè)廣場A2區(qū)4樓建筑面積 作為物管用房(含室內(nèi)部分辦公用品)及該商業(yè)廣場的水電設(shè)施、公共區(qū)域設(shè)施(電梯、照明、綠化、道路等)一并交給乙方(附清單),有乙方使用并負責(zé)維修、維護。且A2區(qū)4樓只能用作物管辦公不得將此房變賣、出租或抵押。
九、 乙方經(jīng)營期間有權(quán)對該區(qū)道路、空間等進行合理規(guī)劃、管理和使用。
十、 對連接原廣播局通道處、橋面及臨河道下面的防洪層空間,在不影響房屋主體質(zhì)量、安全并通過城建規(guī)劃等前提下,可以進行合理利用,所產(chǎn)生的費用由乙方自行負責(zé),產(chǎn)生的收益概由乙方享有。
十一、 甲方原商業(yè)廣場售房部(化風(fēng)山公園入口旁)無償交付乙方(從簽訂合同即日起),如遇政府部門要求拆遷,乙方應(yīng)無條件予以服從,拆遷事宜概由乙方與政府接洽。
十二、 乙方管理西充電影院商業(yè)廣場項目物業(yè)期間,應(yīng)依法經(jīng)營。其收益歸乙方所有,債務(wù)由乙方承擔(dān)。
十三、 乙方因物業(yè)管理向西[文秘站:]充電影院商業(yè)廣場項目業(yè)主(或房屋租賃戶)收取的物業(yè)管理費標(biāo)準(zhǔn),按甲方與西充電影院商業(yè)廣場項目業(yè)主簽訂的《物業(yè)管理合同》約定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。非經(jīng)合法程序,乙方不得擅自提高物業(yè)管理收費標(biāo)準(zhǔn)。
十四、 本合同書生效后,甲、乙雙方應(yīng)嚴(yán)格履行自己的合同義務(wù)。
十五、 本合同書經(jīng)甲、乙雙方簽字蓋章后生效。本協(xié)議一式三份,甲方一份,乙方兩份。
甲方:重慶市北碚區(qū)競業(yè)管理有限公司 乙方:
法定代表人/委托人: 法定代表人/委托人:
[關(guān)鍵詞] 物業(yè)服務(wù)合同 典型合同 有名化
引 言
物業(yè)管理,又稱物業(yè)服務(wù)或物業(yè)管理服務(wù),概括而言,系指“為維持區(qū)分所有建筑物之物理機能,并充分發(fā)揮其社會的、經(jīng)濟的機能,而對之所為的一切經(jīng)營活動?!盵①]它有廣義與狹義之分。廣義的物業(yè)管理,是指業(yè)主對物業(yè)依法進行的自治管理和物業(yè)業(yè)主選聘、委托其他主體管理的結(jié)合,包括自主管理和委托管理兩種形態(tài)。其中委托管理又分為委托一般主體(人或組織)管理和委托專業(yè)物業(yè)管理公司管理兩種。狹義的物業(yè)服務(wù),僅指委托管理的后一種情形,即物業(yè)小區(qū)的業(yè)主通過與專業(yè)物業(yè)管理簽訂物業(yè)服務(wù)合同對其物業(yè)所進行的維護和管理。意義的物業(yè)管理一詞僅指狹義物業(yè)管理,[②]本文如無特別說明,也在此意義上使用該概念。
在物業(yè)管理中,業(yè)主與物業(yè)公司之間存在的法律關(guān)系以物業(yè)管理合同(實踐中也稱物業(yè)服務(wù)合同或物業(yè)合同等)為表現(xiàn)形態(tài)。在我國,隨著物業(yè)管理業(yè)的興起,各種因物業(yè)管理合同而引起的糾紛隨之出現(xiàn)并不斷增多,統(tǒng)計資料表明[③],人民法院受理的物業(yè)合同糾紛案件近3年來增長了8﹒78倍,并仍以年20%的速度增長,其中在2005年廣東省發(fā)生的重大群體性事件中,因物業(yè)管理糾紛引起的占12%,物業(yè)合同糾紛引發(fā)的民事糾紛已經(jīng)成為社會熱點問題之一。
然而,人們發(fā)現(xiàn),物業(yè)服務(wù)合同不僅在合同主體、客體、效力等方面與傳統(tǒng)私法上的合同存在諸多差異,甚至有違傳統(tǒng)合同理論的合同相對性原則和合同自由原則等基本原則,與傳統(tǒng)合同法理論明顯相悖。學(xué)者指出,契約類型的判斷,是解決契約法律問題的首要步驟。[④]由于對物業(yè)服務(wù)合同的性質(zhì)存在不同認識,導(dǎo)致實踐中對物業(yè)合同糾紛案件適用法律的各行其是,這既違背了法治的統(tǒng)一性要求,也對我國現(xiàn)代物業(yè)管理行業(yè)的和和諧社會的建設(shè)帶來不利。物業(yè)服務(wù)合同是公法上的合同還是私法上的合同嗎?如果是私法合同,它屬于哪一類民事合同?在物業(yè)管理服務(wù)中,物業(yè)公司與業(yè)主之間存在哪些法律關(guān)系?物業(yè)公司行使的物業(yè)管理權(quán)的權(quán)利來源是什么?對這些問題的回答,都涉及到對物業(yè)管理合同性質(zhì)的準(zhǔn)確定位。本文試就物業(yè)管理合同的性質(zhì)問題加以探討,以期對物業(yè)管理合同的法律適用有所裨益。
一
首先考察第一層次的問題,物業(yè)服務(wù)合同是行政契約還是私法上契約?
契約本為民法所特有的,行政契約作為一項行政制度能否從民法中獨立出來, 各國學(xué)者尚有不同的見解。一般認為,行政契約是指行政機關(guān)之間、行政機關(guān)與公民或法人之間, 為實現(xiàn)國家行政管理的目標(biāo)而依法簽訂的協(xié)議。行政契約的法律特征在于, 合同的一方必須是行政機關(guān), 行政合同的成立是基于雙方業(yè)已存在的管理與被管理的不平等關(guān)系, 簽訂行政合同的目的在于實現(xiàn)行政管理和公共利益的目標(biāo),而且在行政契約的履行、變更或解除中, 行政機關(guān)享有優(yōu)先權(quán), 關(guān)于行政契約的糾紛也要通過行政訴訟的方式解決。
有學(xué)者指出,物業(yè)服務(wù)合同不是私法上的合同,或者至少不是純私法上的合同,其理由:(1)從物業(yè)管理合同的名稱就可以看到,雙方存在著管理與被管理的關(guān)系,雙律地位不平等;(2)物業(yè)管理關(guān)系既涉及公權(quán)關(guān)系,也涉及私權(quán)關(guān)系,體現(xiàn)公私權(quán)關(guān)系的混合特征。物業(yè)服務(wù)的內(nèi)容非純民事活動,涉及對人的管理和公共秩序(城市管理)的維護,屬社會公共管理(治安、民政)等行政事務(wù)和公共利益;(3)在物業(yè)管理中,國家意志占主導(dǎo)地位,合同主要條款內(nèi)容排除當(dāng)事人意思自治,如服務(wù)價格的確定、合同內(nèi)容的備案審查、前期物業(yè)管理合同對業(yè)主自動適用的效力等;(4)物業(yè)合同對合同主體的限制也排除當(dāng)事人的意思自治,如關(guān)于小區(qū)業(yè)主大會和業(yè)主委員會的成立,一個物業(yè)小區(qū)只允許一家物業(yè)公司從業(yè);(5)合同效力的強制性和廣泛性,如不受簽約主體限制、排除合同相對性規(guī)則,其效力自動適用購買小區(qū)物業(yè)的業(yè)主及其共同居住人甚至出入小區(qū)的人,并排除個體業(yè)主的合同解除權(quán)等。眾所周知,當(dāng)事人主體地位平等、意思自治、合同自由為私權(quán)合同的基本特征,而物業(yè)服務(wù)合同所具有的上述特征,使其超越了私法的調(diào)整范疇。[⑤]筆者認為,上述觀點值得商榷:
第一、物業(yè)服務(wù)合同在我國長期被稱為物業(yè)管理合同,但“物業(yè)管理合同”這一名稱本身就表明雙方存在管理與被管理關(guān)系呢?答案顯然是否定的?!肮芾怼币辉~雖廣泛見諸于公法, 但并非公法上的專利,“管理”同時也為私法制度所確認, 如無因管理、失蹤人的財產(chǎn)管理、破產(chǎn)財產(chǎn)管理等等,所以,僅僅從合同名稱上望文生義站不住腳。
第二、對人的管理非民法調(diào)整的范疇?這一命題也很難成立。要回答這一問題,首先必須對物業(yè)管理的內(nèi)容進行界定。物業(yè)管理行為涉及對物的管理和對人的管理這兩大方面。所謂對物的管理,系指“對建筑物、基地及附屬設(shè)施之保存、改良、利用乃至處分等所為之物理的管理”,主要表現(xiàn)為對建筑物及其附屬設(shè)施、設(shè)備和相關(guān)場地進行的維護、保養(yǎng)、修繕等行為,防止發(fā)生壞損,以保持物業(yè)的正常使用功能和小區(qū)環(huán)境的整潔美觀,譬如電梯安全檢查、自來水水箱清洗、日常生活垃圾清運等等。所謂對人的管理,系指“對區(qū)分所有權(quán)人群居生活關(guān)系所為之社區(qū)管理” .[⑥] “其對象不以居住于區(qū)分所有建筑物上之區(qū)分所有權(quán)人的行為為限,凡出入?yún)^(qū)分所有建筑物之人的行為,均應(yīng)納入。”[⑦]管理的內(nèi)容為監(jiān)督業(yè)主(含非業(yè)主使用人,下同) 對物業(yè)的專有部分或共用部分的使用方式,制止危害整體利益或妨害他人使用的不當(dāng)行為。具體而言,主要是對建筑物不當(dāng)毀損行為的管理、對建筑物不當(dāng)使用行為之管理及對生活妨害行為的管理,譬如查驗居住小區(qū)出入人員的證件、維持小區(qū)治安秩序、制止業(yè)主的濫搭濫建行為等等。對人的管理又可細分為對業(yè)主的管理和對其它人的管理兩種情形。
在上述兩類物業(yè)管理行為當(dāng)中,對物的管理基本上是一種維護和保護行為,并不帶有所謂 “管理”的色彩,體現(xiàn)為一種人對物的關(guān)系,只有后者才存在管理行為所作用的對象——人,但這種對人的管理,是否屬于行政管理意義上的“管理”呢?
筆者認為,物業(yè)管理行為中所涉及的對人的管理,其性質(zhì)不屬于行政管理意義上的“管理”,其本質(zhì)是業(yè)主行使物業(yè)所有權(quán)的延伸,仍應(yīng)受私法的調(diào)整。上文已論及,物業(yè)管理分為自治管理和委托管理兩大類,為了能說清楚這個問題,讓我們先從自治管理這種管理類型談起。
在自治管理中,物業(yè)管理也涉及到對人的管理等內(nèi)容,但相信沒有人會說業(yè)主這種自治“管理”屬于行政管理的范疇。自治管理中對人的管理同樣也分為對業(yè)主的管理和對其他人的管理兩種情形。其中,對業(yè)主的管理表現(xiàn)形式為業(yè)主之間的自律“管理”,這種管理與其說是“管理”,倒不如說是業(yè)主出于共同生活的需要而進行的自我約束更為恰當(dāng),該類“管理”行為之目的其實在于約束物業(yè)權(quán)利人的使用行為,即對個別業(yè)主的不當(dāng)使用方式予以制止,以確保物業(yè)的整體利用秩序,這種“管理”的法律基礎(chǔ)是民法關(guān)于共有和相鄰關(guān)系的法律規(guī)范。而對其他人的“管理”即對出入物業(yè)小區(qū)的其他人的管理,其本質(zhì)上應(yīng)屬于一種排除物上妨害的行為,是物業(yè)所有權(quán)人(業(yè)主) 行使物業(yè)所有權(quán)的一種具體方式,根據(jù)所有權(quán)本質(zhì)上乃是所有人對于所有物為全面支配的權(quán)利的原理, [⑧]管理也當(dāng)然包涵在支配當(dāng)中。因此,對其他人的所謂“管理”,其法律基礎(chǔ)仍然是民法關(guān)于所有權(quán)不受侵犯的法律規(guī)范,是業(yè)主對物業(yè)享有所有權(quán)的必然結(jié)果與表現(xiàn)形式,亦即物業(yè)歸誰所有,誰就是有權(quán)管理的主體。因而,自治管理場合的物業(yè)管理本質(zhì)上是一種民事行為,是私法上的行為,當(dāng)無疑義。
而在委托管理場合下,業(yè)主只不過是把其本身所擁有的這種權(quán)利移轉(zhuǎn)給物業(yè)公司來行使,物業(yè)公司所擁有的對人的管理權(quán)既非其所固有,也無法律法規(guī)的授權(quán)或其它國家機關(guān)的委托,而是從業(yè)主那里受讓渡而來。物業(yè)公司必須通過訂立物業(yè)合同的途徑,才能獲得對他人物業(yè)進行管理的資格,享有物業(yè)管理權(quán)。雖然從形式上看物業(yè)公司有權(quán)要求業(yè)主履行某種義務(wù)或禁止業(yè)主為某種行為,比如說要求業(yè)主定點傾倒垃圾,制止業(yè)主在公共走道上堆放雜物以及對進出小區(qū)人員進行查驗盤問等,似乎物業(yè)公司擁有一種類似于行政管理的權(quán)力,而事實上,這種管理權(quán)仍源自業(yè)主(業(yè)主自治機構(gòu))的授權(quán),是在業(yè)主自治機構(gòu)的授權(quán)和同意下,由物業(yè)公司來代表整體業(yè)主的意志實施管理活動,其目的仍在于維護業(yè)主自身的利益,此相當(dāng)于業(yè)主的一種自我約束行為,仍然屬于業(yè)主對物業(yè)所有權(quán)的一種行使方式。因此,物業(yè)公司與業(yè)主之間的這種所謂管理、被管理關(guān)系不具有行政管理性質(zhì),其本質(zhì)仍然是一種民事行為,是私法上的行為。
一、物業(yè)管理糾紛的主要特點。
物業(yè)管理糾紛是隨著房地產(chǎn)開發(fā)商加強售后服務(wù)及物業(yè)管理行業(yè)的出現(xiàn)而出現(xiàn)的, 該類糾紛因其獨特性而與一般的糾紛有著不同的特點。
1.物業(yè)管理糾紛案件逐年上升,訴訟標(biāo)的額較大。
1990年以來,特別是1992年以后,全國各地的房地產(chǎn)業(yè)異軍突起,海南的房地產(chǎn)更是超 常規(guī)發(fā)展,形成了不同檔次、不同類型的新建住宅小區(qū)和作為商用寫字樓的大廈(以下簡稱 為住宅小區(qū)和商廈),各類住宅小區(qū)、商廈在收取物業(yè)管理費用、提供管理服務(wù)方面的做法 不盡一致,業(yè)主與物業(yè)管理者之間缺乏約束各方的合同、公約或法律規(guī)范,使業(yè)主與物業(yè)管 理者、行政主管部門之間的矛盾漸生,因此而產(chǎn)生的糾紛,向房產(chǎn)、物價等管理部門的投訴 大量增加,在有關(guān)部門的協(xié)調(diào)處理不完全能解決糾紛后,當(dāng)事人轉(zhuǎn)而向法院起訴。以??谑?新華區(qū)法院為例,該院于1995年開始受理物業(yè)管理糾紛案5件,至1996年上升為20件,這兩 年來因物業(yè)管理而產(chǎn)生的各類糾紛有增無減。訴訟標(biāo)的額少則上萬元,多則幾十萬元。
2.因物業(yè)管理產(chǎn)生糾紛的案件類型多,且多是新類型的案件。
物業(yè)管理糾紛是物業(yè)管理過程中所發(fā)生的糾紛。據(jù)統(tǒng)計,目前海口市所受理的物業(yè)管理 糾紛,已從剛開始受理時物業(yè)管理公司追索物業(yè)管理費的糾紛,發(fā)展到涉及民事訴訟、行政 訴訟的各類型糾紛。主要有:(1)物業(yè)管理者(包括房地產(chǎn)開發(fā)商和物業(yè)管理公司)向業(yè) 主或使用人追索物業(yè)管理費、水電費的糾紛,這類糾紛數(shù)量較多;(2)業(yè)主或使用人要求 物業(yè)管理者承擔(dān)停水、停電、停氣或其他行為的侵權(quán)賠償糾紛;(3)房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè) 管理公司的物業(yè)管理承包合同糾紛;(4)房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)管理公司之間的物業(yè)委托管 理糾紛;(5)業(yè)主或使用人要求物業(yè)管理者賠償在提供特約服務(wù)如保管服務(wù)中所造成的財 務(wù)損失的糾紛;(6)業(yè)主或管委會選聘、解聘物業(yè)管理公司產(chǎn)生的糾紛;(7)業(yè)主訴房產(chǎn) 管理部門行政侵權(quán)糾紛。這些類型的糾紛,涉及到民法關(guān)系中合同之債(包括服務(wù)管理關(guān)系 、關(guān)系、承包關(guān)系)、侵權(quán)行為所生之債,以及行政訴訟中房產(chǎn)管理部門的行政行為是 否合法。如海口市順發(fā)新村小區(qū)的部分業(yè)主因認為在沒有召開業(yè)主大會、業(yè)主選票未過半數(shù) 的情況下,??谑蟹慨a(chǎn)管理局批復(fù)同意成立管委會屬違法行政,侵犯了原告作為業(yè)主的利益 ,而提起行政侵權(quán)訴訟。這是該市所受理的第一宗因物業(yè)管理引起的行政訴訟案。
3.物業(yè)管理糾紛訴訟主體復(fù)雜,法律關(guān)系復(fù)雜,對糾紛的審理有一定的難度。
物業(yè)管理糾紛案的訴訟主體、法律關(guān)系復(fù)雜,該類案件的主體,既有我國公民、法人和 其他組織,又有外國公民、外國企業(yè)、港澳臺同胞;參與訴訟的既有業(yè)主、使用人或小區(qū)管 委會,也有物業(yè)管理公司、房地產(chǎn)開發(fā)商或行政管理部門。既可能涉及業(yè)主與使用人的關(guān)系 、業(yè)主或使用人與物業(yè)管理公司的物業(yè)管理服務(wù)合同關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系,又可能涉及到房地產(chǎn) 開發(fā)商與物業(yè)管理公司的關(guān)系、管委會與物業(yè)管理公司的關(guān)系,業(yè)主、管委會或物業(yè)管理公 司與房產(chǎn)管理部門的關(guān)系。由于物業(yè)管理糾紛案屬新類型的案件,在審判實踐中又無現(xiàn)成的 依據(jù),《中華人民共和國民法通則》等法律中無專門調(diào)整物業(yè)管理的規(guī)定,只能依據(jù)民法通 則、行政訴訟法的基本原則,依據(jù)有關(guān)部門和地方性規(guī)章進行處理,而有關(guān)規(guī)章的規(guī)定又不 詳盡或明確,給正確處理該類糾紛帶來一定的難度。
二、審理物業(yè)管理糾紛案件應(yīng)注意的幾個問題。
(一)物業(yè)管理糾紛的管轄問題。
確定物業(yè)管理糾紛案件的管轄問題,是正確審理此類案件的前提。物業(yè)管理糾紛的管轄問題,應(yīng)以物業(yè)管理糾紛的具體類型來確定。因物業(yè)管理引起的行政訴訟案件,依《行政訴 訟法》的有關(guān)規(guī)定確定有管轄權(quán)的法院。因物業(yè)管理引起的民事訴訟案件,目前當(dāng)事人一般 都在物業(yè)所在地的法院起訴,并把物業(yè)所在地作為業(yè)主或使用人的住所地,而有些受訴法院 也未分清物業(yè)管理糾紛的不同類型而予以受理。簽訂物業(yè)管理服務(wù)合同的一方當(dāng)事人向?qū)Ψ?提起侵權(quán)之訴的,應(yīng)適用民事訴訟法第29條的規(guī)定,由侵權(quán)行為地或被告住所地的人民法院 管轄,因物業(yè)管理服務(wù)合同、物業(yè)管理承包合同、物業(yè)委托管理合同等產(chǎn)生的合同糾紛,應(yīng) 適用民事訴訟法第24條的規(guī)定,即:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或合同履行地 的人民法院管轄”。要注意審查何處為被告住所地、何處為合同履行地。業(yè)主作為被告的, 業(yè)主的住所地既有在物業(yè)所在地,又有在物業(yè)所在地之外的,并非業(yè)主購置了物業(yè),物業(yè)所 在地就是其住所地,因此,不能簡單地認為物業(yè)所在地就是被告住所地;物業(yè)管理公司的住 所地是指其主要營業(yè)地或主要辦事機構(gòu)所在地,而并非是實施物業(yè)管理的所在地,但由于物 業(yè)管理服務(wù)合同、物業(yè)管理承包合同、物業(yè)委托管理合同,均是在物業(yè)所在地實施物業(yè)管理 ,因此,物業(yè)所在地應(yīng)認為是合同履行地。物業(yè)管理糾紛雖是因不動產(chǎn)的管理引起的糾紛, 但其不屬于不動產(chǎn)糾紛,不適用專屬管轄的規(guī)定。
(二)應(yīng)注意審查涉及物業(yè)管理的合同的法律效力。
審查物業(yè)管理合同的效力,關(guān)系到正確處理糾紛,維護法律嚴(yán)肅性的問題。在物業(yè)管理 糾紛中,主要涉及三類合同,一為物業(yè)管理服務(wù)合同,即業(yè)主或管委會與物業(yè)管理公司或開 發(fā)商簽訂的由房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司對建筑物及其附屬物進行有償管理服務(wù)的書面協(xié) 議:通常所說的物業(yè)管理合同主要是指物業(yè)管理服務(wù)合同;二為物業(yè)管理承包合同即房地產(chǎn) 開發(fā)商或物業(yè)管理公司與另一物業(yè)管理公司簽訂的將物業(yè)管理權(quán)發(fā)包給另一物業(yè)管理公司承 包 的書面協(xié)議;三為物業(yè)委托管理合同,即房地產(chǎn)開發(fā)商與物業(yè)管理公司簽訂的將物業(yè)管理權(quán) 委托給物業(yè)管理公司管理的書面協(xié)議。在審理中,應(yīng)區(qū)分合同的不同性質(zhì),注意判定合同 的效力,以正確處理物業(yè)管理糾紛。
1.注意審查物業(yè)管理服務(wù)合同的效力。
在審查物業(yè)管理服務(wù)合同(或稱聘用管理合同)時,應(yīng)主要從當(dāng)事人是否具備民事主體 資格和相應(yīng)的民事權(quán)利能力、民事行為能力,合同的內(nèi)容是否合法來審查
其效力。物業(yè)管理 權(quán)是因業(yè)主享有物權(quán)所派生出的權(quán)利,行使物業(yè)管理權(quán)的應(yīng)是物業(yè)的所有權(quán)人,或是與業(yè)主 約定可享有物業(yè)管理權(quán)的使用人,而非房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司。物業(yè)管理服務(wù)合同應(yīng) 由業(yè)主(或特定的使用人)為委托人,委托具有物業(yè)管理資質(zhì)、能力的管理公司而形成。由 于我國房地產(chǎn)發(fā)展過程中物業(yè)管理剛起步,在購房者購房時,物業(yè)管理多是作為商品房售后 服務(wù)的一環(huán),由房地產(chǎn)開發(fā)商與購房者簽訂,約定購房者接受房地產(chǎn)開發(fā)商的物業(yè)管理服務(wù) .隨著物業(yè)管理規(guī)范化、法制化的呼聲日甚,越來越多的業(yè)主或業(yè)主管理委員會作為行使物 業(yè)管理權(quán)的一方,續(xù)聘或選聘房地產(chǎn)開發(fā)商屬下的物業(yè)管理機構(gòu)或物業(yè)管理公司為其提供物 業(yè)管理有償服務(wù)。因此,物業(yè)管理服務(wù)合同合格的當(dāng)事人,一方為業(yè)主或依法成立的業(yè)主管 理委員會,另一方為具有物業(yè)管理經(jīng)營范圍的企業(yè)。原由業(yè)主或無物業(yè)管理經(jīng)營權(quán)的 房地產(chǎn)開發(fā)商,所簽訂的物業(yè)管理服務(wù)合同,其效力應(yīng)以建設(shè)部的《辦法》施行之日起劃分 ,在此之前(即1994年4月1日前)所簽訂的物業(yè)管理服務(wù)合同不宜以房地產(chǎn)開發(fā)商無物業(yè) 管理經(jīng)營權(quán)來認定無效,房地產(chǎn)開發(fā)商在業(yè)主選聘物業(yè)管理公司之前,可繼續(xù)實施物業(yè)管理 ,但不得以繼續(xù)履行合同為由,阻撓業(yè)主或業(yè)主管理委員會選聘物業(yè)管理公司進行管理。19 94年4月1日后所簽訂的物業(yè)管理服務(wù)合同,因《辦法》已規(guī)定住宅小區(qū)應(yīng)由物業(yè)管理公司統(tǒng) 一實施專業(yè)化管理,房地產(chǎn)開發(fā)商在出售房屋前,就應(yīng)選聘物業(yè)管理公司承擔(dān)住宅小區(qū)的管 理,或注冊成立物業(yè)管理公司負責(zé)管理。所以,1994年4月1日后房地產(chǎn)開發(fā)商仍與業(yè)主簽訂 物業(yè)管理服務(wù)合同的,應(yīng)認定合同無效。
在審查物業(yè)管理服務(wù)合同效力時,還應(yīng)注意審查合同的內(nèi)容是否合法。物業(yè)管理服務(wù)合 同必須遵守法律、法規(guī)、規(guī)章,不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益;必須在 平等協(xié)商的基礎(chǔ)上,確保業(yè)主或業(yè)主管理委員會行使物業(yè)管理權(quán)和委托權(quán)。對于業(yè)主不能 在平等的基礎(chǔ)上行使其物業(yè)管理權(quán)的,應(yīng)認定合同無效;對易引起糾紛的物業(yè)管理費,其收 費標(biāo)準(zhǔn)、范圍要依據(jù)物價管理部門的收費標(biāo)準(zhǔn)或報經(jīng)物價管理部門批準(zhǔn),超過標(biāo)準(zhǔn)收取費用 和滯納金,未經(jīng)批準(zhǔn)擴大收費范圍的條款,應(yīng)確認為無效條款;對屬于業(yè)主所有或共有的外 墻體、屋頂?shù)鹊氖褂谩⑹找?,如不允許業(yè)主管理、使用、收益,或賦予房地產(chǎn)商使用權(quán)而不 向業(yè)主交付相應(yīng)對價的,均侵犯了業(yè)主的權(quán)益。實踐中,房地產(chǎn)開發(fā)商或發(fā)售房產(chǎn)的大業(yè)主 ,未經(jīng)業(yè)主同意隨意使用屬于其他業(yè)主所有或共有的外墻體、屋頂?shù)炔@取收益的侵權(quán)行為 常常發(fā)生,物業(yè)管理服務(wù)合同的內(nèi)容中出現(xiàn)侵犯業(yè)主權(quán)益的不平等條款的,應(yīng)確認部分無效 .
2.注意審查物業(yè)管理承包合同的效力。
由于房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司往往認為物業(yè)管理權(quán)在其手中,而在無能力或精力實施物 業(yè) 管理時,或為牟利,在與業(yè)主簽訂物業(yè)管理服務(wù)合同后,將受托進行物業(yè)管理的經(jīng)營權(quán)發(fā)包 給其他的物業(yè)管理公司,坐收承包金,由此產(chǎn)生了發(fā)包人與承包人因收取、上繳物業(yè)管理承 包金及業(yè)主拒向承包管理人交納物業(yè)管理費用的糾紛。建設(shè)部《辦法》中規(guī)定,小區(qū)物業(yè)管 理權(quán)屬全體業(yè)主所有,只有業(yè)主或者代表業(yè)主的管委會才有權(quán)選聘物業(yè)管理公司,為業(yè)主提 供有償服務(wù)。房地產(chǎn)開發(fā)商或物業(yè)管理公司只有依據(jù)物業(yè)管理服務(wù)合同對物業(yè)實施管理,其 由此所享有的受托權(quán)實質(zhì)上不是物業(yè)管理權(quán),而是受托管理權(quán),將受托管理權(quán)發(fā)包、轉(zhuǎn)讓給 他人經(jīng)營,這種物業(yè)管理承包合同損害了全體業(yè)主的利益,應(yīng)確認為無效合同。有受托管理 權(quán)的物業(yè)管理公司將其管理權(quán)發(fā)包,其無權(quán)收取物業(yè)管理承包金,承包人則未依法取得受托 管理權(quán),其要求業(yè)主向其交納物業(yè)管理費的訴訟請求,不應(yīng)得到支持。
3.注意審查物業(yè)委托管理合同的效力。
在考察物業(yè)委托管理合同時應(yīng)注意審查合同的當(dāng)事人和合同的內(nèi)容。業(yè)主或代表業(yè)主的 管委會委托、聘用物業(yè)管理公司提供管理服務(wù),據(jù)此所簽訂的物業(yè)委托管理合同,實質(zhì)上是 屬于前述物業(yè)管理服務(wù)合同,如無其它致合同無效的情形,所簽訂的物業(yè)委托管理合同應(yīng)確 認有效。但在實踐中引起糾紛的物業(yè)委托管理合同則大多不是業(yè)主或管委會與物業(yè)管理公司 簽訂的合同,而是由正在實施物業(yè)管理的公司與另一物業(yè)管理公司簽訂的,由正在對物業(yè)進 行管理的公司委托別的物業(yè)管理公司對業(yè)主的物業(yè)進行管理的合同,這種類型的物業(yè)委托管 理合同,其性質(zhì)與物業(yè)管理承包合同相似,都是未經(jīng)業(yè)主同意,將取得的委托管理權(quán)轉(zhuǎn)讓給 他人,由他人對業(yè)主的物業(yè)進行管理,所不同的是物業(yè)委托管理合同采取委托管理的方式。 業(yè)主將物業(yè)委托給其選定的物業(yè)管理公司管理,是基于業(yè)主對所選定的物業(yè)管理公司物業(yè)管 理能力的信任,物業(yè)管理公司既無權(quán)將享有的受托管理權(quán)轉(zhuǎn)包、轉(zhuǎn)讓,也無權(quán)另行委托他人 對業(yè)主的物業(yè)進行管理。而且,根據(jù)民法理論,轉(zhuǎn)委托成立的前提必須是經(jīng)委托人(即業(yè)主 )同意,接受委托進行物業(yè)管理的物業(yè)管理公司擅自將管理權(quán)轉(zhuǎn)托他人行使,所簽訂的物 業(yè)委托管理合同,侵犯了業(yè)主的利益,實施了無權(quán)轉(zhuǎn)委托的行為,應(yīng)確認合同無效。在審查 物業(yè)委托管理合同時,應(yīng)將其與物業(yè)管理公司選聘專營公司承擔(dān)專項經(jīng)營業(yè)務(wù)的合同區(qū)分開 來,后者依《辦法》及物業(yè)管理的需要,是允許的。
三、在審理物業(yè)管理糾紛中值得探討的若干問題。
隨著房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展和建筑物所有權(quán)主體多元化、用途多樣化格局的形成,物業(yè)管 理的方式也呈現(xiàn)了多樣化。但由于我國目前尚無物業(yè)管理方面的法律規(guī)范,行政規(guī)章也不盡完善 ,在審理物業(yè)管理糾紛這些類型各異的案件中,存在著適用法律困難、爭議問題較多的現(xiàn)象。筆者試對實踐中有爭議或急需明確的問題作一探討。
(一)關(guān)于業(yè)主大會如何召集、選舉,作出決議的程序問題。
由于住宅小區(qū)或商廈的業(yè)主人數(shù)眾多,難以分別行使物業(yè)管理權(quán),為此產(chǎn)生了業(yè)主大會制度和由業(yè)主大會選舉產(chǎn)生的業(yè)主管理委員會制度。建設(shè)部《辦法》中規(guī)定住宅小區(qū)應(yīng)成立 住宅小區(qū)管理委員會,但《辦法》未對業(yè)主大會制度,包括業(yè)主大會如何召集、選舉如何行 使權(quán)利、作出決議等作出規(guī)定。雖然一些地方性規(guī)章如《海南經(jīng)濟特區(qū)城鎮(zhèn)住宅區(qū)物業(yè)管 理規(guī)定》中已有對業(yè)主大會制度和管委會制度做出規(guī)定,但不盡完善,實踐中存在問題仍急 需明確。如房產(chǎn)行政管理部門如何進行物業(yè)管理?在什么情況下召集第一次業(yè)主大會?如何 選舉產(chǎn)生管委會?在未召開業(yè)主大會的情況下,分別通過書面投票的方式征集業(yè)主的選票是 否可行?如何確定業(yè)主的投票權(quán)?是一房產(chǎn)證一票還是一戶一票,或確定一定的建筑面積為 一票?這些問題很具體,但實踐中涉及到當(dāng)事人切身利益,急需有明確的規(guī)定,以便于操作 .筆者認為,業(yè)主要行使物業(yè)管理權(quán)實現(xiàn)自治,應(yīng)盡早召開業(yè)主大會,以確定物業(yè)管理中的 重大問題。第一次業(yè)主大會的召集,既可由房產(chǎn)行政管理部門召集,也可由業(yè)主自行召集, 但持有半數(shù)以上投票權(quán)的業(yè)主出席才能舉行,在未召集業(yè)主大會,業(yè)主或其委托人未出 席的情況下,分別書面征集業(yè)主意見而成立管委會或通過應(yīng)由業(yè)主大會決定的其他重大事項 的決議的,不能確認管委會或有關(guān)決議的效力。應(yīng)明確規(guī)定業(yè)主大會是住宅小區(qū)或商廈物業(yè) 管理的最高決策機構(gòu),及召
集第一次業(yè)主大會的前提條件,形成業(yè)主大會有效決定的程序。 住宅小區(qū)或商廈,在竣工交付使用后,未必能全部售完,按《辦法》規(guī)定,房地產(chǎn)開發(fā)商在 出售房屋前,應(yīng)當(dāng)選聘物業(yè)管理公司承擔(dān)住宅小區(qū)的管理。那么在出售后在什么情況下必須 召集第一次業(yè)主大會,選舉產(chǎn)生管委會呢?顯然,待房屋全部出售后才采取上述措施,在全 部出售前(這一過程也許很長),業(yè)主不能行使其物業(yè)管理權(quán),則難以保障業(yè)主應(yīng)享有的權(quán) 益,但如果房屋出售或入住未達一定的比例,其時房地產(chǎn)開發(fā)商是最大的業(yè)主,召開業(yè)主大 會也難以體現(xiàn)小部分業(yè)主的利益。因此,確定房屋入住率或出售率達到一定的比例,方依法 召開業(yè)主大會,成立管委會,這是保護業(yè)主利益,規(guī)范物業(yè)管理的必然要求。筆者認為,住 宅小區(qū)或商廈主要用于出售的,其出售率達到50%以上,或售或租的,其入住率或使用率達 到50%以上的,應(yīng)規(guī)定開發(fā)商或其聘請的物業(yè)管理公司須向房產(chǎn)行政管理部門報告,在管理 部門組織下或自行召集下,召開第一次業(yè)主大會,選舉產(chǎn)生管委會,這對于保護業(yè)主的物業(yè) 管理權(quán)是較為有利的。
關(guān)于業(yè)主的投票權(quán)如何確定,關(guān)系到業(yè)主的切身利益,關(guān)系到業(yè)主大會的決定是否有效 ,這是業(yè)主實際行使物業(yè)管理權(quán)的重要一環(huán),應(yīng)在平等、公平的原則下確定業(yè)主的投票權(quán)。 由于物業(yè)管理的權(quán)利義務(wù)一般以其所享有的房屋面積和共有的面積來確定,如以每一產(chǎn)權(quán)人 或使用人一票,對購置較大房產(chǎn)份額的業(yè)主或出售率不高而為大業(yè)主的房地產(chǎn)開發(fā)商似不公 平。如單純以一定的房屋建筑面積來計算,確定投票權(quán)及票數(shù),根據(jù)權(quán)利義務(wù)一致的原則, 有其一定的合理性,但建筑面積很小的房屋,其業(yè)主如無投票權(quán),其權(quán)益如何體現(xiàn)?筆者認 為,應(yīng)規(guī)定業(yè)主或與業(yè)主有約定享有物業(yè)管理權(quán)的使用人,不論所有或使用房屋的建筑面積 大小,均應(yīng)享有業(yè)主大會或管委會的投票權(quán),但所代表的票數(shù)可有區(qū)別。如可以每一單元房 屋為一票,或以一定的房屋建筑面積為計一票的單位,每一計票單位的建筑面積享有一票, 計票單位面積以下的業(yè)主,每一產(chǎn)權(quán)人有一票,非業(yè)主使用人的投票權(quán)從其與業(yè)主的約定。 如以建筑面積100平方米為計票單位,房屋建筑面積每100平方米計一票,100平方米以下的 每 一產(chǎn)權(quán)人享有一票。這樣既體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)一致的原則,也充分考慮了小業(yè)主的利益。業(yè)主 大會的決議,如要求所有業(yè)主通過方有效,則往往會只能形成議而不決的局面,反而不利 于保障全體業(yè)主的利益。在合理確定業(yè)主投票權(quán)的基礎(chǔ)上,規(guī)定業(yè)主大會的決議,須由出席 會議的業(yè)主所投票數(shù)的半數(shù)以上通過,且這部分業(yè)主所享有的建筑物所有權(quán)或使用權(quán)的份額 達半數(shù)以上,方為有效,則可最大程度地保障業(yè)主的共同利益。
(二)關(guān)于管理委員會的主體資格問題。
管理委員會是在房地產(chǎn)行政管理部門指導(dǎo)下,由住宅小區(qū)或商廈的房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)人和由產(chǎn)權(quán)人授 權(quán)或與其有管理權(quán)約定的使用人選舉的代表組成,代表和維護產(chǎn)權(quán)人和使用人合法權(quán)益的組 織,是業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)。根據(jù)《辦法》的規(guī)定,管委會有權(quán)選聘、續(xù)聘物業(yè)管理公司對 物業(yè)進行管理,并與其簽訂聘用管理合同。在民事活動中,管委會以其名義代表業(yè)主。而管 委會在何種情況下才是依法成立,是否具備民事、行政主體資格,能否參與訴訟,這些問題 目前在實踐中爭議較大。管委會是業(yè)主的自治性機構(gòu),須依法成立,才能行使權(quán)利、承擔(dān)義 務(wù)。管委會經(jīng)業(yè)主大會按確定的程序選舉產(chǎn)生后,應(yīng)由業(yè)主聯(lián)名或業(yè)主大會授權(quán)的房地產(chǎn)開 發(fā)商或物業(yè)管理公司,報經(jīng)縣級以上人民政府房產(chǎn)行政管理部門登記確認。未經(jīng)登記確認, 或未經(jīng)業(yè)主授權(quán),他人以業(yè)主的名義將管委會予以登記的,視為管委會尚未依法成立。對于 依法成立的管委會的主體資格,有一種意見認為,管委會不是法人,沒有獨立的法律地位, 其不具備民事主體資格,不能參與民事、行政訴訟,不能承擔(dān)民事、行政責(zé)任。對此意見, 筆者不敢茍同?!掇k法》賦予了管委會對外簽訂聘用合同的權(quán)利,應(yīng)視為管委會在物業(yè)管理 中具備了一定的民事權(quán)利能力和行為能力。管委會代表業(yè)主簽訂物業(yè)管理的合同,其主體符合規(guī)章規(guī)定,不應(yīng)以此否認合同的效力。但《辦法》畢竟是規(guī)章,且在確認其簽訂物業(yè)管理 合同主體資格的同時,必然涉及在實踐中已發(fā)生的管委會訴訟主體地位問題。因物業(yè)管理發(fā) 生糾紛,管委會能否以其名義參加訴訟?筆者認為,管委會固然不是法人,但其屬依法成立 的自治管理組織,應(yīng)屬民訴法第49條的“其他組織”,可以作為民事、行政訴訟的當(dāng)事人。 管委會參與訴訟既是代表業(yè)主行使權(quán)利的行為,又是有關(guān)規(guī)章中規(guī)定其有權(quán)簽訂物業(yè)管理合 同所派生出的權(quán)利義務(wù)。但畢竟由于有關(guān)規(guī)定不明確,實踐中對此認識不一,因此有必要在 有關(guān)物業(yè)管理的法律、法規(guī)或司法解釋中予以明確。
(三)關(guān)于商住兩用樓或商業(yè)、娛樂業(yè)等用途的商廈的物業(yè)管理問題。
與住宅小區(qū)的用途不同,商廈主要用于商業(yè)目的。在商廈出售、出租后,為了維護商廈業(yè)主 或使用人的房屋及相應(yīng)配套的公用設(shè)施的良好運行,商廈同樣需要由物業(yè)管理公司實施專業(yè) 化的物業(yè)管理。而實踐中,許多商廈仍由房地產(chǎn)開發(fā)商或房產(chǎn)份額占絕對優(yōu)勢的大業(yè)主直接 進行物業(yè)管理。由于商廈的檔次普遍較高,對提供管理服務(wù)的要求更高,房地產(chǎn)開發(fā)商或其 他物業(yè)管理則往往以較高的收費標(biāo)準(zhǔn)收取管理費用,常為此引發(fā)糾紛。而建設(shè)部《辦法 》,國家計委、建設(shè)部印發(fā)的有關(guān)服務(wù)收費辦法,都只對住宅小區(qū)的物業(yè)管理及服務(wù)收費予 以規(guī)定,未對商廈的物業(yè)管理及服務(wù)收費進行規(guī)定。地方性規(guī)章中,亦鮮有將商廈管理納入 物業(yè)管理的范疇,使商廈業(yè)主如何行使物業(yè)管理權(quán),收費標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)要求如何確定既無法可 依,也無行政規(guī)章可依。由此產(chǎn)生的糾紛難以妥善處理,不利于我國物業(yè)管理市場體系的建 立和完善。因此,應(yīng)將商廈的物業(yè)管理納入法律的調(diào)整范圍,在有關(guān)物業(yè)管理法規(guī)中,以規(guī) 定住宅小區(qū)和商廈的物業(yè)管理為基本框架,分別根據(jù)住宅小區(qū)和商廈的特點,明確各自的服 務(wù)內(nèi)容、范圍、服務(wù)質(zhì)量、收費標(biāo)準(zhǔn)、方法,以及行使物業(yè)管理權(quán)的方式。
(四)關(guān)于物業(yè)管理公司是否有權(quán)采取停止供電、供水、供氣等措施的問題。
物業(yè)管理公司與業(yè)主或使用人常因物業(yè)管理費發(fā)生糾紛,物業(yè)管理公司為迫使業(yè)主或使用人 交納管理費,在業(yè)主或使用人不能按其要求交費的情況下,常采取停電、停水、停氣等措施 ,為此常引發(fā)訴訟案,業(yè)主和使用人以收費不合理、停電等構(gòu)成侵權(quán)提起訴訟或抗辯。采取 停水電等措施是否侵權(quán),審判實踐中有不同的看法。一種看法認為,物業(yè)管理公司對拖欠管 理費行為可依聘用管理合同追索,采取嚴(yán)重影響業(yè)主或使用人正常經(jīng)營、居住的停水電等行 為,是侵權(quán)行為;另一種看法則認為,停水電等是因業(yè)主、使用人欠費所造成,停水電等行 為不構(gòu)成侵權(quán)。由于停水電等措施嚴(yán)重影響業(yè)主、使用人的經(jīng)營、生活,易使矛盾激化,妥 善處理此類糾紛十分重要?!掇k法》中規(guī)定物業(yè)管理公司有權(quán)依照物業(yè)管理服務(wù)合同和有關(guān) 規(guī)定收取管理費用,未賦予物業(yè)管理公司采取非常措施的權(quán)利。而原《海南經(jīng)濟特區(qū)城鎮(zhèn)住 宅小區(qū)物業(yè)管理規(guī)定》則規(guī)定對欠費的業(yè)主可以采取停止供水電等措施。筆者認為,在業(yè)主 或使用人的確欠費的情況下,采取停水電氣等措施是否違約或侵權(quán),應(yīng)具體情況具體分析。 如物業(yè)管理服務(wù)合同中
(一)前期物業(yè)的概念
關(guān)于“前期物業(yè)管理”的概念,無論是立法還是學(xué)界,并沒有一個統(tǒng)一的界定。前期物業(yè)大致可分為兩個階段。第一階段,前期物業(yè)管理在物業(yè)管理實務(wù)中,又稱為物業(yè)管理的前期介入,是指物業(yè)接管驗收之前,物業(yè)服務(wù)企業(yè)從今后物業(yè)使用者、服務(wù)者角度積極參與房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)的行為,即在物業(yè)服務(wù)企業(yè)正式接管物業(yè)之前的各個階段。第二階段,前期物業(yè)管理,是指自建設(shè)單位選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)接管驗收之日起至業(yè)主與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的日常物業(yè)管理合同生效時止的物業(yè)管理。
對于前期物業(yè)概念,應(yīng)將前期介入和前期物業(yè)相區(qū)別,前期物業(yè)不應(yīng)包含前期介入,即應(yīng)僅指前期物業(yè)的第二階段?;诖?前期物業(yè)可定義為自建設(shè)單位選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)接管驗收之日起至業(yè)主與其選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂日常物業(yè)管理合同生效時止的物業(yè)管理。理由主要有二:
其一,在前期介入中,工作內(nèi)容僅或主要為規(guī)劃設(shè)計和工程施工建設(shè),這兩項工作由施工單位具體負責(zé)實施,發(fā)包方聘請監(jiān)理進行監(jiān)督,國家規(guī)劃和建設(shè)部門負責(zé)行政監(jiān)督,即使是施工現(xiàn)場的秩序維護和環(huán)境保護等,也是由施工單位負責(zé),因此沒有物業(yè)管理的客觀對象和職能,因此此階段無管理可言,也沒有物業(yè)管理的必要。
其二,在前期介入階段,物業(yè)合同是由開發(fā)商和其自主聘請的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂,通常該合同具有顧問性質(zhì)。物業(yè)服務(wù)企業(yè)對房地產(chǎn)開發(fā)無指揮權(quán)、決定權(quán),只有顧問建議權(quán),因此,前期介入與物業(yè)管理的含義相去甚遠。
(二)前期物業(yè)的特點
前期物業(yè)服務(wù)企業(yè)由建設(shè)單位選聘。前期物業(yè)服務(wù)合同是由建筑單位通過招投標(biāo)或協(xié)議方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)后,與之簽訂的合同。由于業(yè)主入住是一個漸進的過程,不可能同時入住,在業(yè)主大會成立之前,業(yè)主對于物業(yè)服務(wù)企業(yè)的選聘難以形成合意,為了物業(yè)利用和使用,由建設(shè)單位代表業(yè)主與前期物業(yè)企業(yè)簽訂前期物業(yè)合同。在此,由前期物業(yè)服務(wù)企業(yè)負責(zé)對物業(yè)的設(shè)施、設(shè)備、環(huán)境等內(nèi)容進行驗收。
涉及三方主體且法律關(guān)系具有復(fù)合性。依據(jù)《物業(yè)管理條例》第25條規(guī)定:“建設(shè)單位與物業(yè)買受人簽定的買賣合同應(yīng)當(dāng)包含前期物業(yè)服務(wù)合同約定的內(nèi)容”。因此這一階段涉及建設(shè)單位、物業(yè)公司和業(yè)主三方主體。在房屋交易活動中,建筑單位與業(yè)主是買賣合同關(guān)系;在建筑單位選聘物業(yè)管理企業(yè)時,二者之間是委托合同關(guān)系;建筑單位是作為業(yè)主的人選聘物業(yè)公司,與業(yè)主之間又形成委托關(guān)系;當(dāng)物業(yè)公司管理物業(yè)、為業(yè)主提供服務(wù)時,與業(yè)主又構(gòu)成了委托合同關(guān)系。
建筑單位占據(jù)主導(dǎo)地位。在前期物業(yè)管理中,建設(shè)單位、物業(yè)服務(wù)企業(yè)和業(yè)主之間并非處于平等地位。前期物業(yè)服務(wù)企業(yè)由建設(shè)單位選聘,臨時公約也是由建筑單位制定,前期物業(yè)合同又包含在商品房買賣合同中,而在商品房買賣中,建設(shè)單位又處于主導(dǎo)地位,因此建設(shè)單位在前期物業(yè)中始終占據(jù)主導(dǎo)地位。因此如何規(guī)制建筑單位,保護業(yè)主利益成為前期物業(yè)管理中十分重要的問題。
我國前期物業(yè)管理中存在的主要問題
(一)對前期物業(yè)涵義缺乏認識
前期物業(yè)的起算點是以建設(shè)單位選聘物業(yè)管理企業(yè)開始。如果建設(shè)單位在建設(shè)中就選聘物業(yè)企業(yè),則前期物業(yè)就包含了前期介入。這實際上是模糊了前期介入和前期物業(yè)的區(qū)別。一方面,這一概念不能明確界定前期物業(yè)的開始時間,容易使前期物業(yè)企業(yè)將在前期物業(yè)中的物業(yè)管理人身份和前期介入中的顧問身份相混淆,不利于前期物業(yè)企業(yè)適時、合情合理地開展工作。另一方面,容易使業(yè)主將物業(yè)企業(yè)和建設(shè)單位等同,將建設(shè)質(zhì)量責(zé)任等同于服務(wù)質(zhì)量,不利于前期物業(yè)企業(yè)與業(yè)主良好關(guān)系的建立,影響前期物業(yè)企業(yè)在該物業(yè)區(qū)內(nèi)的長期經(jīng)營。
(二)前期物業(yè)管理合同侵犯業(yè)主合法權(quán)益
表面上看,在前期物業(yè)中建設(shè)單位和物業(yè)企業(yè)簽訂的合同以及前期物業(yè)企業(yè)和業(yè)主簽訂的合同都是在平等、自愿的基礎(chǔ)上簽訂的,是雙方自愿選擇的結(jié)果。但是,實際上建設(shè)單位始終處于絕對的主導(dǎo)地位,無論是對物業(yè)企業(yè),還是對業(yè)主都具有支配權(quán)。依照我國《物業(yè)管理條例》建設(shè)單位擁有對物業(yè)企業(yè)的選聘權(quán)、臨時管理規(guī)約的制定權(quán)以及將前期物業(yè)服務(wù)合同強制性賣給業(yè)主的權(quán)利。在前期物業(yè)管理選聘中,決定權(quán)完全在建筑單位手中,前期物業(yè)企業(yè)為了中標(biāo),而一味強調(diào)最低價格,造成中標(biāo)企業(yè)利潤空間較小。而中標(biāo)企業(yè)為了謀取更大的利潤,就可能會將一些不合理的條件,轉(zhuǎn)嫁到業(yè)主身上。
(三)對前期物業(yè)時間和“質(zhì)價比”缺少具體規(guī)定
在前期物業(yè)中,前期物業(yè)的存在時間直接影響向日常物業(yè)的過渡,而“質(zhì)價比”則又直接影響到了前期物業(yè)存在時間。我國《物業(yè)管理條例》第10條只是規(guī)定,業(yè)主大會、業(yè)主委員會由業(yè)主在物業(yè)所在地的區(qū)、縣人民政府房地產(chǎn)行政主管部門或者街道辦事處、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的指導(dǎo)下成立。而如何建立、由誰提起、由誰負責(zé)籌建工作以及相關(guān)行政機關(guān)如何指導(dǎo)都沒有明確規(guī)定。在此情況下,業(yè)主大會的建立比較困難,如果再不對前期物業(yè)時間進行限制,則可以說業(yè)主大會的成立將更加撲朔迷離。
解決前期物業(yè)管理中存在問題的對策
(一)明確前期物業(yè)的涵義
由于我國目前對于前期物業(yè)的界定缺少統(tǒng)一的認識,且存在著一些錯誤,而這又直接影響到了前期物業(yè)的順利開展,各方當(dāng)事人權(quán)利的行使和義務(wù)的履行,以及由前期物業(yè)向日常物業(yè)的過渡,基于此必須首先對前期物業(yè)涵義有一個正確的認識。筆者認為,前期物業(yè)可以定義為自建設(shè)單位選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè),從接管驗收之日起至業(yè)主與其選聘的物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂日常物業(yè)管理合同生效時止的物業(yè)管理。以此強調(diào)前期物業(yè)的期間為前期物業(yè)企業(yè)接管驗收物業(yè)起至日常物業(yè)生效止的時間,明確前期物業(yè)企業(yè)的權(quán)利義務(wù)范圍。
(二)加強對建設(shè)單位主導(dǎo)地位的監(jiān)督
為了保障物業(yè)的順利開始,建設(shè)單位在前期物業(yè)中必然占有明顯的優(yōu)勢,這是由前期物業(yè)特點所決定的。在這一前提下,為了平衡各方當(dāng)事人的法律地位,就需要對建設(shè)單位的優(yōu)勢地位進行一定的限制,以防侵犯業(yè)主合法權(quán)益。筆者認為,可以從以下兩個方面予以考慮:一是對于建設(shè)單位制定的臨時物業(yè)規(guī)約由行政部門進行審查或要求其履行備案手續(xù),或由行政部門制定臨時物業(yè)規(guī)約或指導(dǎo)樣本由建設(shè)單位選用;二是行政部門直接參與前期物業(yè)企業(yè)的選聘,或監(jiān)督選聘。
(三)規(guī)范前期物業(yè)企業(yè)的選聘制度
前期物業(yè)企業(yè)是否具有獨立性的身份,能否按市場規(guī)律選聘前期物業(yè)企業(yè),不僅對前期物業(yè)服務(wù)的質(zhì)量,以及開展的是否順利具有重要影響,而且完全獨立的前期物業(yè)企業(yè)對于建設(shè)單位也能形成一種制約。筆者認為,保障前期物業(yè)企業(yè)的獨立,規(guī)范選聘制度可從以下方面進行:強調(diào)房產(chǎn)開發(fā)必須與物業(yè)管理分離,物業(yè)企業(yè)不得與房產(chǎn)開發(fā)企業(yè)有任何實質(zhì)上的聯(lián)系,特別是對于特定的物業(yè)區(qū)域,其建設(shè)單位不得和物業(yè)企業(yè)有任何聯(lián)系;進一步嚴(yán)格物業(yè)選聘的招投標(biāo)制度,對于物業(yè)規(guī)模小的或只要有投標(biāo)者的,就應(yīng)采用招投標(biāo)方式,只有在無人投標(biāo)的情況下,在行政部門的監(jiān)督下才能采用協(xié)議的方式,并且必須進行公示,接受業(yè)主的監(jiān)督。
(四)明確規(guī)定前期物業(yè)的存在時間并限定前期物業(yè)費
由于前期物業(yè)企業(yè)的利益所在,在無強制性時間限制的情況下,前期物業(yè)將會無限期的延續(xù)下去,并且前期物業(yè)企業(yè)還會盡力阻止業(yè)主大會的召開或以各種方法破壞業(yè)主大會。而在對前期物業(yè)費沒有一定限制的情況下,這種情況將會加劇。筆者認為,要想防止這種情況發(fā)生,可以采用以下方法:一是明確規(guī)定前期物業(yè)期限是一年,在特殊情況下,經(jīng)行政主管部門批準(zhǔn),可以延長不超過一年的時間;二是對于前期物業(yè)費,由物業(yè)所在地的物價部門會同有關(guān)部門結(jié)合當(dāng)?shù)貤l件制定一個收費幅度,并向社會公示接受社會監(jiān)督,該地前期物業(yè)費必須在該幅度之內(nèi)具體確定。
參考文獻:
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第一條為規(guī)范物業(yè)管理服務(wù)行為,維護業(yè)主和物業(yè)服務(wù)企業(yè)的合法權(quán)益,使物業(yè)管理逐步走上規(guī)范化、制度化的軌道,結(jié)合縣實際制定本方案。
第二條本方案適用于縣行政區(qū)域內(nèi)城鎮(zhèn)住宅區(qū)的物業(yè)管理活動,城鎮(zhèn)區(qū)域內(nèi)所有居民住宅、非住宅,都必須依照本方案實施物業(yè)管理。
第三條縣建設(shè)局是物業(yè)管理的行政主管部門。社區(qū)應(yīng)協(xié)助物業(yè)管理行政主管部門開展物業(yè)管理工作,并在各自區(qū)域內(nèi)對物業(yè)管理工作進行指導(dǎo)、協(xié)調(diào)和監(jiān)督。
第二章業(yè)主業(yè)主委員會物業(yè)服務(wù)企業(yè)
第四條業(yè)主在物業(yè)管理活動中享有下列權(quán)利:
(一)按照物業(yè)服務(wù)合同的約定,接受物業(yè)服務(wù)企業(yè)提供的服務(wù);
(二)提議召開業(yè)主大會會議,并就物業(yè)管理的有關(guān)事項提出建議;
(三)提出制定和修改業(yè)主規(guī)約,業(yè)主大會議事規(guī)則建議;
(四)參加業(yè)主大會會議,行使投票權(quán);
(五)選舉業(yè)主委員會委員,并享有被選舉權(quán);
(六)監(jiān)督業(yè)主委員會的工作;
(七)監(jiān)督物業(yè)服務(wù)企業(yè)履行物業(yè)服務(wù)合同;
(八)對物業(yè)共用部位,共用設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地使用情況享有知情權(quán)和監(jiān)督權(quán);
(九)監(jiān)督物業(yè)共用部位,共用設(shè)施設(shè)備專項維修資金(以下簡稱專項維修資金)管理和使用;
(十)法律、法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。
第五條業(yè)主在物業(yè)管理活動中應(yīng)履行下列義務(wù):
(一)遵守管理規(guī)約、業(yè)主大會議事規(guī)則;
(二)遵守物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)物業(yè)共用部位和共用設(shè)施設(shè)備的使用,公共秩序和環(huán)境衛(wèi)生的維護等方面的規(guī)章制度;
(三)執(zhí)行業(yè)主大會的決定和業(yè)主委員會作出的決定;
(四)按照國家有關(guān)規(guī)定交納專項維修資金;
(五)按時交納物業(yè)服務(wù)費;
(六)享有法律、法規(guī)規(guī)定的其他義務(wù)。
第六條住宅小區(qū)入住率達到60%以上時,由物業(yè)管理行政主管部門指導(dǎo),物業(yè)所在地社區(qū)負責(zé)組織召開業(yè)主大會,選舉產(chǎn)生業(yè)主委員會,可以采用集體討論或書面征求意見的形式。采用書面征求意見的形式必須將書面議事內(nèi)容發(fā)至業(yè)主,業(yè)主的贊同、反對、棄權(quán)意見須由業(yè)主本人簽字。
第七條業(yè)主委員會職責(zé):
(一)維護業(yè)主的合法權(quán)益;
(二)通過招標(biāo),選聘、續(xù)聘符合條件的物業(yè)服務(wù)企業(yè),并與物業(yè)服務(wù)企業(yè)訂立,變更或者解除物業(yè)管理合同;
(三)審議物業(yè)服務(wù)企業(yè)制訂的物業(yè)管理計劃和措施;
(四)聽取業(yè)主的意見和建議,監(jiān)督物業(yè)服務(wù)企業(yè)的管理服務(wù)活動;
(五)確定或者調(diào)整物業(yè)管理服務(wù)和內(nèi)容,并協(xié)助物業(yè)服務(wù)企業(yè)收繳物業(yè)服務(wù)費;
(六)督促業(yè)主遵守業(yè)主規(guī)約,協(xié)助物業(yè)服務(wù)企業(yè)落實各項管理工作,督促共用設(shè)備、設(shè)施和共用場地的合理使用。
第八條物業(yè)服務(wù)企業(yè)從事物業(yè)管理活動必須經(jīng)物業(yè)管理行政主管部門批準(zhǔn),取得物業(yè)管理資質(zhì)等級證書和工商行政管理機關(guān)核發(fā)的工商營業(yè)執(zhí)照。未經(jīng)批準(zhǔn)不得從事物業(yè)管理活動。
第九條物業(yè)服務(wù)企業(yè)在本縣從事物業(yè)管理活動時,應(yīng)向物業(yè)管理行政主管部門交納服務(wù)保證金2萬元。物業(yè)管理行政主管部門依據(jù)物業(yè)管理服務(wù)質(zhì)量規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)按年度對物業(yè)服務(wù)企業(yè)進行考核。對服務(wù)不到位,服務(wù)質(zhì)量差的企業(yè)給予處罰,處罰金從保證金中扣除。
第十條按照房地產(chǎn)開發(fā)與物業(yè)管理相分離的原則,開發(fā)建設(shè)單位不能自行組織開展物業(yè)管理活動。
第十一條物業(yè)服務(wù)企業(yè)權(quán)利和義務(wù):
(一)按照招標(biāo)公告參與投標(biāo)實施物業(yè)管理活動;
(二)按照委托管理合同要求,制定住宅區(qū)物業(yè)管理方案及措施;
(三)依據(jù)委托管理合同和政府規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取服務(wù)費;
(四)按照委托管理合同約定的服務(wù)內(nèi)容實施物業(yè)管理;
(五)接受業(yè)主委員會和業(yè)主的監(jiān)督;
第十二條物業(yè)管理區(qū)域由物業(yè)管理行政主管部門根據(jù)物業(yè)的共用設(shè)施設(shè)備、配置規(guī)模、社區(qū)建設(shè)、方便管理、降低管理成本等因素劃分。
新住宅區(qū),包括分期建設(shè)或兩個以上開發(fā)單位建設(shè)的住宅區(qū),擁有共同的配套設(shè)施設(shè)備為一個物業(yè)管理區(qū)域。
舊住宅區(qū)與周邊原有住宅或新建住宅房屋相毗連的經(jīng)相關(guān)業(yè)主同意加以整治可劃分為一個物業(yè)管理區(qū)域。
第三章前期物業(yè)管理
第十三條新建物業(yè)的業(yè)主大會選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)之前,開發(fā)建設(shè)單位應(yīng)通過招投標(biāo)的方式,選聘具有相應(yīng)資質(zhì)的物業(yè)服務(wù)企業(yè);住宅規(guī)模較小的經(jīng)物業(yè)管理行政主管部門批準(zhǔn),可以采用協(xié)議方式選聘具有相應(yīng)資質(zhì)的物業(yè)服務(wù)企業(yè),并簽訂前期物業(yè)服務(wù)合同。
縣房產(chǎn)行政主管部門應(yīng)把提前介入建設(shè)單位物業(yè)服務(wù)作為核發(fā)商品房預(yù)售許可證的前提條件。
第十四條前期物業(yè)服務(wù)合同約定時間不許超過三年。前期物業(yè)合同約定期限尚未屆滿,業(yè)主大會已按規(guī)定選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)的業(yè)主委員會與物業(yè)服務(wù)企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效之日起,該前期物業(yè)服務(wù)合同終止。
第十五條辦理物業(yè)交接手續(xù)時,開發(fā)建設(shè)單位應(yīng)向物業(yè)服務(wù)企業(yè)移交下列資料:
(一)竣工總平面圖,單體建筑及配套的基礎(chǔ)設(shè)施、設(shè)備竣工圖、地下管網(wǎng)圖。
(二)公共設(shè)施設(shè)備清單;
(三)設(shè)施設(shè)備的安裝、使用和維護保養(yǎng)等技術(shù)資料;
(四)業(yè)主名冊和協(xié)議書;
(五)物業(yè)管理需要的其他資料;
前期物業(yè)服務(wù)合同終止時,物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)將上述接收的資料交給業(yè)主委員會。
第十六條新建住宅小區(qū)建筑面積5萬平方米以上,開發(fā)建設(shè)單位應(yīng)無償提供建筑面積120平方米的物業(yè)管理用房;建筑面積1萬平方米以上,無償提供50平方米物業(yè)管理用房;建設(shè)面積1萬平方米以下,無償提供20平方米物業(yè)管理用房;自行車棚按開發(fā)建設(shè)套室,每戶1平方米面積配置。凡物業(yè)設(shè)施不配套的建筑工程不預(yù)驗收,房地產(chǎn)管理部門不準(zhǔn)辦理確權(quán)登記。
第四章物業(yè)管理服務(wù)
第十七條一個物業(yè)管理區(qū)域由一個物業(yè)服務(wù)企業(yè)實施物業(yè)管理。業(yè)主委員會委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)專項管理服務(wù),要簽訂物業(yè)服務(wù)委托合同,明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。
第十八條物業(yè)管理服務(wù)的基本要求:
(一)物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)制定日常管理服務(wù)制度;
(二)按規(guī)定簽訂物業(yè)管理服務(wù)合同;
(三)40%以上管理人員應(yīng)持有物業(yè)管理上崗證書;
(四)物業(yè)服務(wù)應(yīng)設(shè)立服務(wù)中心,實行12小時服務(wù)接待,公示服務(wù)熱線電話;
(五)每年與業(yè)主作有效溝通;
(六)建立檔案管理制度(物業(yè)竣工檔案、設(shè)備管理檔案、業(yè)主資料檔案等)
(七)建立收費公開制度,按合同約定公布收費標(biāo)準(zhǔn)和收費情況;
(八)按規(guī)定合理使用專項維修資金。
第十九條物業(yè)服務(wù)的范圍和標(biāo)準(zhǔn)
(一)房屋共用部位、共用設(shè)施設(shè)備
服務(wù)范圍:房屋共用部位包括基礎(chǔ)、承重墻體、屋頂、外墻面、樓梯間;共用設(shè)施設(shè)備包括共用給排水主管道、窨井、化糞池、二次供水設(shè)備、電梯、樓區(qū)內(nèi)道路、院面、圍墻或柵欄、自行車棚和物業(yè)管理用房的維修、養(yǎng)護和清掏。
服務(wù)標(biāo)準(zhǔn):房屋外觀完好、整潔,樓梯間和外墻面無破損。供水、供電、電梯、照明設(shè)備運行正常,無事故隱患。消防系統(tǒng)設(shè)備完好,可以隨時啟用,保證消防通道暢通。道路暢通,院面平坦,路燈完好。
(二)公共秩序維護及車輛管理
服務(wù)范圍:維護管理區(qū)域內(nèi)公共秩序,機動車、非機動車的出入和停放。
服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)小區(qū)出入口24小時值班,對小區(qū)重點部位定時巡查。出入小區(qū)的機動車、非機動車按指定位置有序停放。對小區(qū)設(shè)備場所和具有危險隱患的部位,設(shè)置安全防范警示設(shè)施和標(biāo)志。對火災(zāi)、電梯困人等突發(fā)事件有應(yīng)急處理預(yù)案。
(三)環(huán)境衛(wèi)生保潔
服務(wù)范圍:住宅區(qū)域內(nèi)的場地道路和樓梯通道的清掃保潔。
服務(wù)標(biāo)準(zhǔn):管理區(qū)域內(nèi)場地、道路、樓梯通道做到每周“三掃、四?!睒翘萃ǖ篱T、窗、扶手每月擦拭;及時清掃積水、積雪;清潔區(qū)域無垃圾、雜物,外觀整潔、無亂貼亂畫現(xiàn)象;小區(qū)內(nèi)禁止飼養(yǎng)家禽、家畜,對違反者及時勸阻,不聽勸阻者報告有關(guān)部門處理。
(四)綠化管理及養(yǎng)護
服務(wù)范圍:管理區(qū)域內(nèi)所有規(guī)劃建設(shè)綠地,花池和樹木。
服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)小區(qū)內(nèi)綠化布局合理優(yōu)美,花草樹木栽植得當(dāng),小區(qū)內(nèi)綠化率達到規(guī)定要求?;ú輼淠緹o枯死、無蟲害,枯死及時補種,蟲害及時打藥滅蟲。綠籬超過平齊線時進行修剪,綠籬根部無死枝枯葉及雜物。造型樹木根據(jù)樹木品種和生長情況,及時進行修剪整形,達到觀賞效果良好。根據(jù)氣候狀況和季節(jié),適時組織澆灌、施肥和松土,保持樹木長勢良好。
(五)檔案資料管理
服務(wù)范圍:管理建設(shè)單位移交的各項工程資料。
服務(wù)標(biāo)準(zhǔn):資料檔案編目有序,做到專人管理,責(zé)任到人;建立資料檔案供閱制度;防止資料檔案發(fā)霉變質(zhì)、丟失。
第二十條按照各住宅區(qū)建設(shè)的規(guī)模、配套設(shè)施和具備物業(yè)管理的條件,劃分三級物業(yè)管理服務(wù)和收費標(biāo)準(zhǔn):
一級物業(yè)管理服務(wù):應(yīng)具備樓房八層以上,設(shè)立電梯、配電室、二次供水泵、二次供熱泵、消防設(shè)施、物業(yè)管理用房等物業(yè)管理服務(wù)條件。達到房屋共用部位設(shè)備設(shè)施維修養(yǎng)護;電梯、二次供水、供熱運行操作;秩序維護及車輛管理;環(huán)境衛(wèi)生保潔;綠化管理及養(yǎng)護等管理服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。
二級物業(yè)管理服務(wù):應(yīng)具備樓區(qū)封閉,院面通道硬化,自行車棚封閉,住戶60戶以上,設(shè)專用物業(yè)管理用房等物業(yè)管理服務(wù)條件。達到房屋共用部位、設(shè)施設(shè)備的維修與養(yǎng)護;公共秩序維護及車輛管理;環(huán)境衛(wèi)生保潔;綠化管理及養(yǎng)護等管理服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。
三級物業(yè)管理服務(wù)應(yīng)具備院面通道硬化,綠地綠化等物業(yè)管理服務(wù)條件。達到房屋共用部位,設(shè)施設(shè)備的維修與養(yǎng)護;環(huán)境衛(wèi)生保潔;綠化管理及養(yǎng)護管理服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。
第五章物業(yè)的使用與維護
第二十一條業(yè)主依法享有物業(yè)共用部位、共用設(shè)施、設(shè)備的所有權(quán)和使用權(quán),建設(shè)單位和物業(yè)服務(wù)企業(yè)不得擅自處分。
第二十二條業(yè)主對買受的物業(yè)要科學(xué)使用,因使用不當(dāng)或擅自改動設(shè)計造成質(zhì)量事故及損失,由業(yè)主自己承擔(dān)責(zé)任,給毗連房屋造成損失的由責(zé)任人賠償。
第二十三條業(yè)主裝飾裝修房屋的要事先告知物業(yè)服務(wù)企業(yè),物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)把裝飾裝修的禁止行為和注意事項告知業(yè)主。因裝修中損壞樓梯間、樓梯墻面、踏步、欄桿等共用部位的其修復(fù)費用由責(zé)任人承擔(dān)。
第二十四條業(yè)主需要安裝太陽能熱水器、空調(diào)機的必須按照《縣太陽能熱水器安裝管理規(guī)定》和空調(diào)安裝要求進行安裝,安裝前到物業(yè)服務(wù)企業(yè)辦理安裝手續(xù),方可安裝。
第二十五條業(yè)主或其他單位確需臨時占用、挖掘道路場地等部位的應(yīng)征得業(yè)主委員會和物業(yè)服務(wù)企業(yè)的同意,并在約定的期限內(nèi)恢復(fù)原狀。
第二十六條物業(yè)服務(wù)企業(yè)、業(yè)主與各專業(yè)管理部門物業(yè)維護職責(zé)分工
(一)居民小區(qū)內(nèi)住宅樓低壓供電設(shè)施管理職責(zé):
使用架空線路或地下埋設(shè)線路供電的樓房,以電纜進線兀接箱為界,界外(包括兀接箱和計費表)由供電部門負責(zé)管理;界限以內(nèi)至分戶保險開關(guān)(不包括保險開關(guān))供電線路及設(shè)備,由物業(yè)服務(wù)企業(yè)負責(zé)維護管理;分戶保險開關(guān)以內(nèi)至終端電器,由業(yè)主自己維護管理。
(二)居民小區(qū)供水設(shè)施管理職責(zé):
住宅樓以樓外自來水閥門井為界,界限以外(含閥門)供水管線,由供水部門負責(zé)維護管理;界限以內(nèi)至用戶水表的供水管線(不含水表)由物業(yè)服務(wù)企業(yè)負責(zé)維護管理;水表至終端出水口由業(yè)主自己維護管理。
(三)居民小區(qū)內(nèi)環(huán)境衛(wèi)生管理職責(zé):
物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)清掃保潔(包括道路、住宅樓房周圍及樓內(nèi)公共部位、綠地等)由物業(yè)服務(wù)企業(yè)負責(zé);物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)生活垃圾由環(huán)衛(wèi)部門負責(zé)清運。
(四)供熱、燃氣、有線電視、通信等專業(yè)管理部門維護管理到用戶終端。
第二十七條物業(yè)已委托物業(yè)服務(wù)企業(yè)進行管理后,開發(fā)建設(shè)單位要繼續(xù)按照國家規(guī)定的保修范圍,保修期限內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任。
第二十八條物業(yè)服務(wù)企業(yè)在維護共用部位、設(shè)施設(shè)備時,需要毗連房屋業(yè)主協(xié)助時,業(yè)主應(yīng)積極配合,不準(zhǔn)阻撓。因阻撓延誤維護造成損失的由毗連責(zé)任方賠償。
第六章物業(yè)管理服務(wù)費用
第二十九條物業(yè)服務(wù)費在政府指導(dǎo)價格下,由業(yè)主和物業(yè)服務(wù)企業(yè)在物業(yè)服務(wù)合同中約定。雙方協(xié)商確定服務(wù)價格不成時,由價格主管部門核定服務(wù)價格。物業(yè)服務(wù)企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格履行物業(yè)服務(wù)合同,為業(yè)主提供質(zhì)價相符的服務(wù)。業(yè)主也應(yīng)按照服務(wù)合同的約定按時足額繳納服務(wù)費用。物業(yè)管理服務(wù)費按月繳納,不得預(yù)收。
第三十條凡我縣行政區(qū)域內(nèi)銷售商品房時,購房者按購房款2.5%比例向售房單位繳納專項維修資金。
第三十一條房屋專項維修資金由建設(shè)局房地產(chǎn)管理處管理,實行專戶存儲,??顚S?。專項維修資金的使用由業(yè)主委員會和物業(yè)服務(wù)企業(yè)申報,建設(shè)行政主管部門審批方可使用。
第三十二條新建的住宅區(qū),房屋開發(fā)單位未按規(guī)定收取專項維修資金,房產(chǎn)主管部門不得辦理房屋銷售許可證,產(chǎn)權(quán)登記部門不得確權(quán)發(fā)證。
第三十三條原有住宅區(qū)已經(jīng)實行物業(yè)管理,未交納住宅共用部位及共用設(shè)施設(shè)備專項維修資金的房屋共用部位和共用設(shè)施設(shè)備的大修、中修、更新時,由業(yè)主按擁有的建筑面積比例承擔(dān),該住宅區(qū)業(yè)主委員會協(xié)同物業(yè)服務(wù)企業(yè)收繳。
對沒有開展物業(yè)管理的舊樓和棄管樓房,由原開發(fā)單位出資整修,沒有開發(fā)單位的由政府出資整修,達到物業(yè)管理條件后,通過招投標(biāo)方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),開展物業(yè)管理活動。
第七章法律責(zé)任及附則
第三十四條違反本實施方案規(guī)定的行為,國務(wù)院《物業(yè)管理條例》已有處罰規(guī)定的從其規(guī)定。
第三十五條違反本方案規(guī)定,開發(fā)建設(shè)單位未按規(guī)定配備物業(yè)管理用房的由縣行政主管部門責(zé)令限期改正,并對工程不予竣工驗收。
第三十六條開發(fā)建設(shè)單位未通過招投標(biāo)方式選聘前期物業(yè)服務(wù)企業(yè)或者未經(jīng)批準(zhǔn)擅自采用協(xié)議方式選聘前期物業(yè)服務(wù)企業(yè)的由縣物業(yè)管理行政主管部門責(zé)令撤出,并沒收違法所得。
第三十七條物業(yè)服務(wù)企業(yè)無顧單方終止合同,給業(yè)主造成損失的由物業(yè)服務(wù)企業(yè)負責(zé)賠償,并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
第三十八條業(yè)主未按照前期物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議、物業(yè)管理服務(wù)合同交納物業(yè)服務(wù)費的物業(yè)服務(wù)企業(yè)可以按照應(yīng)繳金額的0.5%按日收滯納金。拖欠物業(yè)服務(wù)費六個月以上的物業(yè)服務(wù)企業(yè)可向人民法院申請支付令或提訟。
第三十九條業(yè)主、業(yè)主委員會、物業(yè)服務(wù)企業(yè)、開發(fā)建設(shè)單位之間因物業(yè)服務(wù)發(fā)生爭議的由物業(yè)管理行政主管部門協(xié)調(diào)解決。不愿和解、調(diào)解或和解、調(diào)解不成的可以依法申請仲裁或者向人民法院。
根據(jù)《山東省物業(yè)管理條例》及《---前期物業(yè)管理合同》,針對----小區(qū)長期不入?。ㄒ荒暌陨希┑臉I(yè)主,特制定本協(xié)議。
第一條:對于----小區(qū)長期不入住的業(yè)主,通過物業(yè)公司確認后,可申請繳納70%的物業(yè)管理費。
第二條: 業(yè)主(以下簡稱乙方)申請(空置房屋申請)后再入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住,應(yīng)提前告知物業(yè)公司(以下稱甲方),并補交入住時間內(nèi)的30%物業(yè)管理費。
第三條: 乙方先申請(空置房屋申請)后入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住,沒有提前告知甲方,待甲方巡查驗證后,甲方有權(quán)收取乙方從申請(空置房屋申請)之日起全部未繳納的30%物業(yè)管理費。
第四條:乙方先申請(空置房屋申請)后入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住,拒不補繳之前30%物業(yè)費,甲方可起訴地方法院(**市中級人民法院)申訴,并加收乙方申請(空置房屋申請)之日算起的全額物業(yè)管理費總額的5%作為違約金。
第五條:甲方針對乙方房屋長期空置或申請(空置房屋申請)后再入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住的檢查檢驗辦法如下:
1、乙方申請(空置房屋申請)后,乙方陪同甲方查看確認乙方電表、水表額度,(乙方裝修期間按裝修后電、水表額度算起,乙方裝修時間按三個月算起,具體時間參照《裝修申請表》。)甲方確認電、水表額度后,甲乙雙方共同簽字確認,甲方確認乙方申請(空置房屋申請)后,乙方電表、水表無質(zhì)量技術(shù)情況下,超出之前甲乙雙方共同確認乙方電、水表額度的10度、5方,甲方可認為乙方先申請(空置房屋申請)后入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住。
2、甲方查看檢驗時,乙方長期出入小區(qū)(每月10次以上)或乙方夜間長開照明燈(每月7日以上),甲方視為乙方先申請(空置房屋申請)后入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住。
3、甲方有權(quán)結(jié)合廣電、電信、移動、供暖、燃氣等部門,如乙方開通并使用廣電、電信、移動、供暖、燃氣等數(shù)據(jù),甲方視為乙方先申請(空置房屋申請)后入住或申請(空置房屋申請)時間內(nèi)中途入住。
第六條:本協(xié)議在履行中如發(fā)生爭議,甲乙雙方應(yīng)協(xié)商解決或申請向**仲裁委員會仲裁,也可向法院起訴。
第七條:本協(xié)議自簽訂之日起生效。 本協(xié)議一式三份,甲方、乙方、地平置業(yè)(房地產(chǎn)開發(fā)商)各一份。